網(wǎng)絡(luò)時代的刑事立法

文張明楷

網(wǎng)絡(luò)時代的刑事立法

文◎張明楷*

在網(wǎng)絡(luò)時代，刑法必須敏感地應(yīng)對社會結(jié)構(gòu)與社會生活事實的各種變化。網(wǎng)絡(luò)時代的犯罪具有不同于傳統(tǒng)犯罪的特點，刑事立法上如何應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪，是立法機關(guān)必須慎重對待的問題。

面對網(wǎng)絡(luò)時代的新型犯罪時，能夠通過刑法解釋路徑予以應(yīng)對的，就不需要采取刑事立法路徑。解釋者必須在遵守罪刑法定原則的前提下，盡可能通過解釋應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)時代的各種犯罪，而不能將一切問題都推給立法者。但是，刑法的解釋只能是刑法內(nèi)的法的續(xù)造，而不應(yīng)當(dāng)是超越刑法的法的續(xù)造。在解釋方法與解釋結(jié)論違反罪刑法定原則的情形下，只能采取立法路徑即修改刑法增設(shè)新類型的犯罪。

在刑法典之外，制定一部網(wǎng)絡(luò)刑法(特別刑法)的做法，是二元模式；在刑法典之內(nèi)增設(shè)有關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)定的做法，則屬于一元模式。在采取刑事立法路徑應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪時，沒有必要也不應(yīng)當(dāng)制定所謂“網(wǎng)絡(luò)刑法”。當(dāng)下應(yīng)當(dāng)在刑法典內(nèi)，分別采取增設(shè)條款或者在既有條款中增設(shè)行為方式與行為對象的立法模式規(guī)制新型犯罪。在增設(shè)新罪時，必須堅持法益保護主義。作為刑法保護對象的法益，其內(nèi)容總是隨著社會的發(fā)展而不斷變化。其中，有些利益以前沒有受到刑法保護甚至沒有被認為是一種利益，現(xiàn)在需要由刑法保護時，就成為一種新型法益；有些已經(jīng)受到刑法保護的傳統(tǒng)法益，在網(wǎng)絡(luò)時代增加了新的內(nèi)容(利益)，外延發(fā)生了變化，且受到了新的侵害；有些利益原本屬于傳統(tǒng)法益，國外刑法與舊中國刑法都予以保護，但我國現(xiàn)行刑法沒有予以保護，且這種傳統(tǒng)法益在網(wǎng)絡(luò)時代受到了新的侵害。

（摘自《法律科學(xué)》，2017年第3期，第69-82頁。）

*清華大學(xué)法學(xué)院教授［100084］

［本欄目摘編宋洨沙］