淺談我國的商事法律制度的完善

章從蘭

（100024 北京市京師律師事務所 北京）

淺談我國的商事法律制度的完善

章從蘭

（100024 北京市京師律師事務所 北京）

為了適應市場經濟和現代法治的需要，需要針對我國商事登記的問題加以改進，以建立新型的商事制度。另外，我國的商事法律制度存在問題，應通過制定《商法通則》來予以完善。

商法；商法通則；民商合一

我國商事法律制度是隨著我國商品經濟的發展、市場經濟的確立而逐步發展起來的。在現代市場經濟國家，商事法和民法一起構成調整商品經濟的基本法。1992年，鄧小平南巡講話以及中共十四大確立了市場經濟體制的目標后，我國的商事立法走上了科學發展的道路，進入了建立現代商事法律制度的新時期。此后，我國與市場經濟發展相適應的商事立法蓬勃開展，陸續頒布了一系列商事單行法，并修正了許多商法。然而，我國的商事法律制度顯得分散、混亂，缺乏一個靈魂和核心，存在問題。

一、制定《商法通則》、完善我國商事法律制度的必要性

2002年全國人大常委會審議的《中華人民共和國民法(草案)》的原則是民商合一，但是，很遺憾的是民法典草案中極少能見到商法的規定，有時連影子也見不到。江平教授以股東的權利和商業賬簿為例指出了制定《商法通則》的必要性。他認為，股東的權利（股權）就是商法中獨有的一種權利，它既有財產權，又有人身權的屬性，它既不屬于物權，也不屬于債權，更不屬于知識產權。但它仍不失為一種重要的民事權利。再以商業賬簿為例，它在企業中的作用越來越重要，企業對其商業賬簿究竟享有多大的權利，是什么樣的權利，在民商事基本法中都無規定。我們認為這些需要在《商法通則》中予以規定。

在短短的十多年時間里，我國的立法機關相繼制定出臺了公司法、票據法、保險法和海商法等重要的商法，以單行商事法的立法模式初步構建起我國的商事法律制度。在這種情況下，在制定《民法典》的基礎上，應制定一部統領各種商事法的《商法通則》，構建一個《商法通則》與單行商法相結合的商事立法模式。這種立法模式既具備了商事特別法模式所有的優點，又克服了單行法模式的不足。有助于形成商法的開放體系，有利于商法適應劇烈變動的社會經濟生活的現實，在使民法典的體系不至于過于龐雜有損其權威性和穩定性的同時，解決民法典無法解決的許多問題。這種立法模式也比較符合我國的國情，具有可實現性和可操作性。所以，制定《商法通則》不僅是健全和完善社會主義民商法律體系的需要，同時也是商事法律制度自身體系化、科學化的需要。

二、我國商事法律制度現狀

1.我 國的商事立法分散、混亂，立法層次不高

我國的商法呈現分散和混亂的局面，如有關商事登記的規定就散布在各種法律、法規及部門規章中，在《公司法》、《公司登記管理條例》、《中外合資經營企業法實施條例》、《企業法人登記管理條例》、《企業名稱登記管理規定》、《合伙企業法》、《私營企業登記程序法》、《合伙登記管理辦法》、《私營企業暫行條例》、《個人獨資企業登記管理辦法》、《企業法人登記公告管理辦法》、《鄉村集體制企業審批和登記管理暫行規定》、《城鄉個體戶管理暫行條例》、《城鄉個體工商戶管理暫行條例實施細則》等法律、法規中都有規定。而且，這些規定由于政出多門，存在疏漏、重疊、交叉和沖突的現象，妨礙了商事登記制度有機體系的構建。而且在立法層次上也很低，大多是以條例、規定、辦法等形式存在的行政法規或部門規章，這些授權立法是一種非常態的狀況，摻雜了地方利益和部門利益。而且，出現了一些行政法規、地方性法規、部門規章與上位法沖突的現象，令人無所適從，無法起到調整和保護公民、法人基本權益的應有作用。

2.商 法缺少一個起統率作用的“龍頭”

我國的立法機關在客觀、務實、靈活的立法思想指導下，已經制定了公司法、票據法、證券法、保險法、海商法、破產法等完善的商事單行法，各商事部門法的立法任務也已經基本完成，但如同一個人有四肢而無大腦一樣，商法仍然缺少一部統率性的法律來協調各商事單行法。由于缺乏統率和協調，各商事單行法無法形成商法體系內應有的聯系，而是彼此孤立、雜亂無章、不成體系，難收綱舉目張之效。這顯然不利于我國市場經濟關系的統一規制，亦無助于對單行商法原則、制度、規則的統一理解，更不利于對單行商法的貫徹實施。因此，我國需要制定一部《商法通則》，實現對商事關系的整體調整和各個商事領域商事關系個別調整的協調，實現我國商事法律制度的體系化和科學化。

另外，我國目前需要一部《商法通則》來彌補商法規定的不足和缺漏，可以通過《商法通則》的制定得到彌補和糾正。

三、制定《商法通則》、完善我國商事法律制度的條件

就目前情況來看，我國制定《商法通則》的時機已經成熟、條件基本具備，主要表現在：社會經濟條件;經過30年的努力，我國已經初步建立起社會主義市場經濟體制，市場經濟得到了迅速發展，確立了在公有制為主體的條件下發展各種所有制經濟的戰略，商品經濟蓬勃發展，為制定《商法通則》奠定了經濟基礎。立法經驗和立法技術條件;我國已經頒行了大量單行的商法、法規和規章，構筑了當前較為完備的商法體系，同時積累了豐富的立法經驗和立法技術，立法質量也都得到了顯著的提高。這些都為制定《商法通則》奠定了堅實的立法基礎。1999年6月頒布實施的《深圳經濟特區商事條例》，也為《商法通則》的制定提供了可以借鑒的范例。商法理論條件;商法理論的不斷豐富和深入，為《商法通則》制定作了較為充分的理論論證和理論準備。我國商法學界形成了不少卓有成效的科研成果，一些學者通過翻譯、著述等方式，大量介紹國外商法典的理論和制度，為制定《商法通則》提供了資料上的借鑒和準備。特別是近幾年來，商法學界針對制定《商法通則》展開了專題研究，在制定《商法通則》方面也達成了共識，對制定《商法通則》的必要性、可行性和緊迫性等方面取得了一致意見，這些都為制定《商法通則》奠定堅實的理論基礎。

所以，我們應當“在堅持商法相對獨立性的基礎和前提下，承認和尊重民法在私法領域中的一般法地位，以務實的理性推動《商法通則》的制定，加快商事法律制度自身的完善和體系化進程。”《商法通則》是商事立法的原則性規定，是調整商事活動的基本法，它不僅應包含總則部分的一般性規定，還應包含分則的那些需要加以規定的內容，形成一個以單行商事法為基礎、以《商法通則》為核心的、具有有機聯系、形式嚴密的商法體系。

[1]王樂宇.我國合伙企業法律制度完善研究[J].中國少數民族經濟,2012.