芻議有限責任公司股權轉移節點的界定

肖 華

（610041 四川發現律師事務所 四川 成都）

芻議有限責任公司股權轉移節點的界定

肖 華

（610041 四川發現律師事務所 四川 成都）

有限公司的股權可以因轉讓、繼承、遺贈、贈與等方式繼受取得。轉讓、繼承、遺贈、贈與等法律事實發生后，到繼受人實際取得股權之前，可能發生違約、翻悔、撤銷等法定事由導致繼受人無法取得股權，因此股權轉移節點的界點具有重要的法律意義。但我國公司法等法律法規對此并未作出明確的規定，導致我國司法實踐中對此裁量標準不一。筆者結合我國司法實踐和法律規定，提出立法或司法解釋應統一確定為股東名冊變更為股權轉移的界定。

股權轉移；股東名冊；工商 登記

一、股權轉移事由的生效與股權所有權轉移的區別

（1）轉讓合同、贈與合同生效與股權轉移并非同時發生，參照相關法律，應以股權交付作為股權轉移的節點。股權轉讓合同屬于無名合同，依照《中華人民共和國合同法》第一百二十四條：“【買賣合同準用于有償合同】法律對其他有償合同有規定的，依照其規定；沒有規定的，參照買賣合同的有關規定。”及《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四十五條：“法律或者行政法規對債權轉讓、股權轉讓等權利轉讓合同有規定的，依照其規定；沒有規定的，人民法院可以根據合同法第一百二十四條和第一百七十四條的規定，參照適用買賣合同的有關規定?！钡囊幎?，股權轉讓合同應參照適用買賣合同的相關法律規定。

（2）繼承、遺贈開始與股權轉移并非同時發生，股權轉移是遺產分割處理的結果?！吨腥A人民繼承法》設第四章，作為遺產的處理的專章，規定了包括繼承開始、繼承和遺贈的接受和放棄、遺產的分割等事項。而且，最高人民法院印發《關于貫徹執行中華人民共和國繼承法若干問題的意見》的通知第50條規定：“遺產處理前或在訴訟進行中，繼承人對放棄繼承翻悔的，由人民法院根據其提出的具體理由，決定是否承認。遺產處理后，繼承人對放棄繼承翻悔的，不予承認?！?，該法條專門就繼承人對放棄繼承反悔的時限，規定為遺產處理前。因此，作為遺產的股權，其轉移所有權的界定，顯然應是股權遺產處理完畢后。

二、股權的三種權利證明及其沖突

有限公司股權也與商標權等無形權利不同，沒有唯一、統一的權利憑證、登記?！吨腥A人民共和國公司法》第三十二條、第三十三條規定，有限公司的股權有出資證明書、股東名冊、公司登記機關登記三種表現形式。出資證明書，是公司向股東簽發的出資證明；股東名冊，是指有限公司依據公司法規定必須置備的記載股東姓名、出資額等事宜的簿冊；公司登記機關登記，是公司向工商行政管理機關提交保存的公司股東信息。這三類書面文件，都可以視為股權和股東資格的證明。因此，若出資證明書的交付、與股東名冊的記載及公司登記機關登記的變更，三者發生沖突，究竟以何為依據認定股權轉移，公司法并未作明確規定，而實務中類似的沖突大量存在。

三、股權交付、處理與股權所有權轉移

1.股 權無法實物交付、分割處理

如前所述，股權的交付即標的物交付是履行股權轉讓合同、股權贈與合同的法律行為。股權就其本質屬性來說，既包括股東的財產權，也包括基于財產權產生的身份權即股東資格，是一個復合性的綜合權利，無法像有形物一樣進行實物交付。

2.股 權所有權轉移的學術觀點

基礎法律關系生效說。即繼受人取得股權的基礎法律關系生效時股權轉移，有效的民事法律事實，對于相關民事法律主體均有約束力，則股權隨取得股權的基礎法律關系生效時轉移。繼受人在繼受股權的基礎法律關系生效后，在并未辦理股權變更手續的情況下，就以股東身份，參與了公司的經營管理。股東名冊登記轉移說。即從公司將股東名冊中被繼受股東變更為繼受人的記載之日起，相應股權所有權轉移。基于登記機關登記資料的公示性和官方性的特點，部分學者認為：股權轉移，應從登記機關登記股東變更轉移之日，發生股權所有權轉移。

3.筆 者認同股東名冊登記轉移說

（1）股東名冊是證權式登記，證明了股權已轉?！豆痉ㄋ痉ń忉屓返?3條規定：“當事人依法履行出資義務或者依法繼受取得股權后，公司未根據公司法第三十一條、第三十二條的規定簽發出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關登記，當事人請求公司履行上述義務的，人民法院應予支持。”依據本條可知，在實體法上通過繼受取得股權的人，享有請求公司將其記載于股東名冊的權利；相應的，已記載于股東名冊的人，即可推定已取得股權，無需再舉證證明其股東資格和權利，除非公司和其他股東提供相反證據足以證明股東名冊與事實不符。

（2）股權的存在依附于公司，股東名冊的變更，需由原股東（轉讓、贈與情形下）、繼受股東、公司共同完成，應當視為完成了交付和分割處理。股權作為一種人身和財產的綜合性權利，其存在依附于公司，價值也體現在從公司獲得經濟利益，并參與公司的經營管理的權利。而涉及公司股東名冊的變更，必然需要轉讓、贈與人與繼受人發出通知，或繼承人、受遺贈人拿出享有實體權利的文件，而公司對此同意并予以記載，即意味著作為人合性很強的有限公司，接受了繼受人成為其股東。因此，股東名冊上記載的人，應推定公司、其他股東認可其為股東。

（3）工商登記機關的登記為對抗第三人的要件，并非股權轉移節點?！豆痉ā返?2條“公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記；登記事項發生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！惫蓶|姓名變更向公司登記機關辦理變更登記，系公司的法定義務，并非繼受股東的義務?！霸诿穹ù饶赴愕难凵裰?，每個人就是整個國家”，作為善意的繼受人，不宜因公司沒有履行其法定登記義務而權利受損。如果公司沒有辦理股東姓名變更登記，因為在公司外部的交易對象是不特定的，善意相對人基于信任公司登記機關的登記而與工商登記股東發生了交易、債務關系，已繼受取得股權的人，也是有一定風險的。此時，繼受取得股權的人，需要承擔舉證責任，證明其已在實體法上擁有股權。其舉證責任，類似于已合法繼受取得如機動車之類的動產，而繼受人未辦理變更機動車登記的情形。

（4）從比較法研究來看，各國普遍認為股東名冊具有授予股東資格的效力。無論英美法系還是大陸法系國家，都普遍認為股東名冊具有授予股東資格的效力。如香港《公司條例》第28（2）條和英國1985年《公司法》第22.2款規定，同意成為公司成員，且姓名已登記入成員登記冊的人士，均為公司成員。“所謂注冊是將股東姓名登載入股東名冊，未登入股東名冊的不能被承認為公司股東”。美國《示范商業公司法》第I，第40條22項、德國《股份公司法》67條第2款、《韓國商法典》第337條、我國臺灣《公司法》第165條第（一）款，均有類似認為股東名冊具有授予股東資格效力的規定。

綜上，公司法對股權轉移的界定規范不夠詳盡，造成司法實踐中對糾紛產生后，股權所有權何時轉移產生了不同的認識，不利于司法裁量的統一。筆者認為，我國公司法或公司法司法解釋，應當借鑒各國經驗，立法明確股東名冊之變更記載，在股權轉移中的證明效力，明確股東名冊作為股權存在及歸屬的證據作用。

[1]李正軍.《股東名冊問題研究》.四川人民出版社,2005年版.

[2]趙旭東.《公司法學》.高等教育出版社,2006年版.