網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)的法律規(guī)制路徑初探

唐澤宇

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網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)的法律規(guī)制路徑初探

唐澤宇

（湖南師范大學(xué) 法學(xué)院，湖南 長沙 410006）

在合理界定網(wǎng)絡(luò)作品概念的基礎(chǔ)上,就司法實(shí)踐中網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)所呈現(xiàn)出的主要特征進(jìn)行分析，即侵權(quán)證據(jù)的隱蔽性、侵權(quán)主體的模糊性和侵權(quán)對象的無形化。從行政制裁和司法規(guī)制兩個角度對中國網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)存在的主要問題進(jìn)行分析。從行政制裁的角度，認(rèn)為應(yīng)明確責(zé)任劃分，并使網(wǎng)絡(luò)作品組織化；從司法規(guī)制的角度，認(rèn)為應(yīng)構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)作品的合理使用制度，并明確規(guī)定臨時復(fù)制的性質(zhì)。

網(wǎng)絡(luò)作品；著作權(quán)；法律規(guī)制

一　網(wǎng)絡(luò)作品的界定和特征分析

（一）網(wǎng)絡(luò)作品的界定

簡言之，互聯(lián)網(wǎng)上存在的作品就屬于網(wǎng)絡(luò)作品。計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)作為一種新媒體，它將報紙、郵件、電話傳真以及電視廣播等等這些傳統(tǒng)媒介的優(yōu)點(diǎn)聚集在一起。它也有著許多的特點(diǎn)，比如信息量比較大、查詢資料快捷方便、知識的覆蓋率比較廣以及交互平等等等。一個網(wǎng)絡(luò)作品能受到著作權(quán)保護(hù)還得滿足以下四個條件：（1）作品的獨(dú)立原創(chuàng)性；（2）作品的范圍應(yīng)該限定在文學(xué)藝術(shù)及科學(xué)領(lǐng)域之內(nèi)；（3）作品的表達(dá)應(yīng)當(dāng)有一定的形式或載體；（4）任何損害社會公序良俗、法律法規(guī)的作品都不能受著作權(quán)的保護(hù)。現(xiàn)在我們在網(wǎng)絡(luò)上所看到的一些文字表現(xiàn)出來的作品，也是有自己的程序的，還有比較特殊的聲音文字圖片相結(jié)合的多媒體作品。關(guān)于網(wǎng)絡(luò)作品的法律保護(hù)還得追溯到《著作權(quán)法》第三條的規(guī)定，法律保護(hù)的范圍本身就有文字作品以及計算機(jī)軟件，一些涉及到文字美術(shù)攝影音樂的多媒體作品也應(yīng)該受到保護(hù)。在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上，網(wǎng)絡(luò)作品及其著作權(quán)是相對來說比較公開的，有的作品還會帶有新型科技的特性。雖然其受著作權(quán)保護(hù)的法律淵源難以查找，但是它表現(xiàn)出來的作品性也不能因?yàn)槠涫浅霈F(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)上而予以否定。

（二）網(wǎng)絡(luò)作品的特征分析

1.開放性。使知識的傳播變得更加方便，將知識的應(yīng)用范圍拓展的更快，是互聯(lián)網(wǎng)建立的初衷。所以網(wǎng)絡(luò)作品的一大特征是公開、公用、國際，但是互聯(lián)網(wǎng)使用的范圍以及所能覆蓋的程度都比較難控制。當(dāng)萬一發(fā)生侵權(quán)行為的時候，我們無法判定哪國法律比較的適合。

2.互動性。網(wǎng)絡(luò)的一個非常重要的功能就是超文本鏈接。它將儲存在不同服務(wù)器上的不同用戶信息，用一種鏈接的方式將其關(guān)聯(lián)起來。它的特點(diǎn)就是用戶沒有必要一個一個地尋求與某信息相關(guān)聯(lián)的多個信息，而是可以通過瀏覽其中的一個信息，來實(shí)現(xiàn)對其他信息的閱讀與下載。但正是因?yàn)檫@種具有互動性的鏈接方式，網(wǎng)絡(luò)用戶覺得自己的隱私受到侵害，所以超文本鏈接經(jīng)常會引起侵權(quán)糾紛。[1]27

二 網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)的特點(diǎn)

（一）侵權(quán)主體的模糊性

一般來說，傳統(tǒng)的侵權(quán)行為造成的影響比較小，只要加強(qiáng)處罰力度，法律懲戒的效果一定是非常大的。但是在互聯(lián)網(wǎng)那樣的情況下，許多的網(wǎng)絡(luò)用戶也許會因?yàn)闆]有事先約定好，做出來的行為就對權(quán)利人造成了損失，這樣的侵權(quán)行為具有集體性的特點(diǎn)。即使加強(qiáng)司法的打擊力度，也并不能夠懲戒所有侵權(quán)的人。

（二）侵權(quán)對象的無形化

傳統(tǒng)的作品都是有一定的形體的，但是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，侵害行為所指向的對象是無形難以捉摸的，像這樣沒有固定形狀的網(wǎng)絡(luò)作品而言，若網(wǎng)絡(luò)中發(fā)生侵權(quán)事件，造成的損害是無法估計的，侵權(quán)的影響也許會以我們想象不到的速度以及方式在全球傳播。所以與傳統(tǒng)作品相比，無形難以捉摸的損害會讓作品的性質(zhì)和用途發(fā)生歷史性的轉(zhuǎn)變，也有可能會造成不可挽回的損失。

（三）侵權(quán)證據(jù)的隱蔽性

網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)一般都是在網(wǎng)絡(luò)中進(jìn)行，侵權(quán)的證據(jù)往往也儲存在計算機(jī)硬件以及互聯(lián)網(wǎng)當(dāng)中，所以我們可以通過計算機(jī)運(yùn)行過程中記錄下來的歷史數(shù)據(jù)，來證明案件的原本情況。但是這些歷史數(shù)據(jù)和傳統(tǒng)的電子證據(jù)不一樣，他有可能只是臨時的一條或者多條瀏覽記錄，并且只在固定的計算機(jī)系統(tǒng)當(dāng)中。如果這時候有電腦高手侵入電腦，只需要運(yùn)用一定的技術(shù)就將這些侵權(quán)的證據(jù)全部永久清除或者改動一部分侵權(quán)數(shù)據(jù)。所以司法實(shí)踐當(dāng)中面臨的比較重要的一個問題就是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侵權(quán)行為的證據(jù)收集與認(rèn)定。在網(wǎng)絡(luò)條件下，侵權(quán)行為不僅僅取證困難，就連辨識證據(jù)的真?zhèn)我灿幸欢ǖ碾y度。

三 我國網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)制度的缺失

（一）行政保護(hù)制度缺失

虛擬性極強(qiáng)是網(wǎng)絡(luò)幾大特征之一。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)藝術(shù)作品通常都會用到筆名，視頻制作的作者署名也會有網(wǎng)名、匿名等多種方式的署名。正因如此，造成了網(wǎng)絡(luò)原創(chuàng)作者的難確定性。而作品的歸屬判斷通常都是通過辨識署名來確認(rèn)的，在這種情況下，糾紛就產(chǎn)生了。在學(xué)術(shù)界，對于這個問題主要有三種方案來確定，但這三個方案都存在著一定的問題。

方案一，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)后臺原始資冊資料來判斷。但這又存在著技術(shù)限制的問題，通過服務(wù)

商索取原始資料在實(shí)際操作中也存在困難。另外，作為數(shù)據(jù)化存在于網(wǎng)絡(luò)上的資料，也有著被篡改的可能。在注冊制平臺上，作品發(fā)布者出于對隱私的保護(hù)，也存在著沒有填寫真正身份資料的可能。

方案二，法院公告。首先，由法院來做出對著作權(quán)逾期除權(quán)的規(guī)定缺乏法律依據(jù)。根據(jù)著作權(quán)法第二條規(guī)定，我國采用的是著作權(quán)自動取得原則。另外，假設(shè)法院有公告確權(quán)的權(quán)利，一旦其他人有確切的證據(jù)證明自己為作品的所有權(quán)人時，此時法院應(yīng)當(dāng)如何處理？除了撤銷原判，使得做出的確權(quán)沒有任何實(shí)際意義外，由錯誤公告引起的財產(chǎn)糾紛如何解決又是一個難題。同時，網(wǎng)絡(luò)的信息公開性和可篡改性又會使得法院判定網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)人的依據(jù)很難界定。

方案三，網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制。網(wǎng)絡(luò)的高度自由性，匿名性使得人們在創(chuàng)作的過程中能最大程度的發(fā)揮想象力，如果網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制運(yùn)用在所有的網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域中，這就使得民眾擔(dān)心自己隨時都處于被監(jiān)控的氛圍，而這種氛圍的存在非常不利于作品的創(chuàng)作。

（二）司法保護(hù)制度的缺失

1.網(wǎng)絡(luò)作品的合理使用制度不完善。受著作權(quán)保護(hù)的作品可以通過一定的形式或載體表現(xiàn)出來，這樣就是在合理使用著作權(quán)，但是著作權(quán)的使用，也對該作品的傳播進(jìn)行了一定的限制，我們可以通過這樣的方法來實(shí)現(xiàn)著作的共享。在《尼泊爾公約》當(dāng)中提到：合理使用的基礎(chǔ)是公平管理，盡管要求會對合理使用著作權(quán)有所限制，但與此同時我們也可以保證著作權(quán)人的各項(xiàng)合法權(quán)利得到保護(hù)。這樣的做法在現(xiàn)代各國被普遍的認(rèn)可。

可是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)以及現(xiàn)代信息技術(shù)飛速發(fā)展，在全球也實(shí)現(xiàn)了大面積的普及，我們需要合理使用并且迎接未出現(xiàn)的挑戰(zhàn)。在這樣一個方便的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，傳播與復(fù)制作品變得輕而易舉，可以說任何人都能復(fù)制出與原作完全相同的作品，也能讓很多的網(wǎng)絡(luò)用戶不受限制的自由使用該作品。其實(shí)這在一定程度上對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)人的權(quán)益造成了一定的侵害。但是隨著立法的完善，著作權(quán)人的權(quán)利也不斷地擴(kuò)大，但這并沒有從根本上解決侵權(quán)的問題，反而使得合理利用著作權(quán)受到了限制，這樣一來出現(xiàn)了權(quán)力擴(kuò)大和權(quán)力限制相對縮減的反差，也讓印刷時代遺留下來的物品在數(shù)字時代并不能夠被完全發(fā)揮作用。[2]40

盡管我國在新的《著作權(quán)法》當(dāng)中增加了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，但這僅僅只是在立法過程當(dāng)中做了一個簡單的解釋，這些問題值得學(xué)界認(rèn)真的去思索并且想辦法采取措施。

2.未規(guī)定臨時復(fù)制的性質(zhì)。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的快速發(fā)展，傳統(tǒng)的復(fù)制權(quán)理論與性質(zhì)在互聯(lián)網(wǎng)的影響下產(chǎn)生了較大變化。首先是作品復(fù)制方式的改變，如通過掃描等方式將作品數(shù)字化進(jìn)而上傳至網(wǎng)絡(luò)，網(wǎng)絡(luò)提供商在服務(wù)器中對作品進(jìn)行自動復(fù)制，網(wǎng)絡(luò)用戶又通過計算機(jī)進(jìn)行手動復(fù)制等等；其次是復(fù)制品承載方式的改變，如較早時期的軟盤與如今的U盤、移動硬盤、光盤等，這類載體均需要通過計算機(jī)等設(shè)備進(jìn)行轉(zhuǎn)換才能實(shí)現(xiàn)作品的復(fù)制；最后是復(fù)制行為的改變，目前我國尚未對網(wǎng)絡(luò)復(fù)制行為與復(fù)制權(quán)之間的聯(lián)系進(jìn)行明確界定。

根據(jù)復(fù)制方式與復(fù)制載體的不同，網(wǎng)絡(luò)作品的復(fù)制行為可以分為“臨時復(fù)制”與“永久復(fù)制”。但在網(wǎng)絡(luò)作品中，臨時復(fù)制是否應(yīng)納入復(fù)制權(quán)范圍中，進(jìn)而劃入著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)問題成為了當(dāng)前的主要難題。一方面，若將臨時復(fù)制納入復(fù)制權(quán)的范圍內(nèi)，將會導(dǎo)致版權(quán)的過度擴(kuò)張，即用戶在瀏覽這些作品前，必須征得版權(quán)人的同意，這顯然與著作權(quán)法要求促進(jìn)作品的傳播相悖，并且，就客觀而言，臨時復(fù)制是用戶在閱讀網(wǎng)絡(luò)作品中的正常行為，就當(dāng)前技術(shù)而言也是無法避免的；另一方面，臨時復(fù)制本身的界定便存在一定難度，如“臨時”具體是多少時間？幾秒鐘？幾分鐘？還是幾小時？對其判斷過于主觀，因此，在網(wǎng)絡(luò)作品的侵權(quán)問題中，臨時復(fù)制這一問題凸顯出來。

四 我國網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)法律規(guī)制構(gòu)想

（一）完善行政保護(hù)制度的構(gòu)想

網(wǎng)絡(luò)對于傳統(tǒng)有著巨大的沖擊，在互聯(lián)網(wǎng)時代，人們的人身權(quán)利與財產(chǎn)權(quán)利受到了前所未有的挑戰(zhàn)，在大數(shù)據(jù)時代背景下，閱讀、改變、復(fù)制、傳播他人作品變得輕而易舉，所以在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，著作權(quán)人的權(quán)益更需要一個完善的司法制度來保護(hù)。無論是從個人的權(quán)益出發(fā)，還是從社會公眾利益的角度來考慮，此舉都迫在眉睫。

1.作者身份確認(rèn)的舉證責(zé)任。《侵權(quán)責(zé)任法》中對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供者與網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者有相關(guān)的責(zé)任認(rèn)定。[3]41但對作品所有權(quán)人的責(zé)任并未做明確的劃分。作品所有權(quán)人擁有自由署名權(quán)，但由于在互聯(lián)網(wǎng)這個特殊的環(huán)境下，著作權(quán)人應(yīng)當(dāng)慎之又慎的考慮署名問題。嚴(yán)格地來說，作者自己對于身份確認(rèn)的舉證應(yīng)當(dāng)負(fù)較大的責(zé)任。首先，在大千世界中，同名同姓的人何其之多，單憑網(wǎng)絡(luò)上的署名就確定作品的歸屬太過草率，也會漏洞百出，著作權(quán)人在創(chuàng)作之時，就應(yīng)當(dāng)做好相應(yīng)的備份，如原始資料的存檔，發(fā)布日期的截圖等等[4]63；再者，現(xiàn)有的科學(xué)技術(shù)難以查證原始創(chuàng)作人及出于對司法效率的考慮，也使得著作權(quán)人應(yīng)當(dāng)肩負(fù)起較大的舉證責(zé)任。

2.網(wǎng)絡(luò)作品組織化。在信息高速流通的數(shù)據(jù)化時代下，僅僅依靠著作權(quán)個人來控制對作品的流通和傳播媒體的復(fù)制非常的困難，網(wǎng)絡(luò)作品一旦傳播開，那么證明原始作者的身份就變得尤其的困難，但我們可以通過設(shè)定一個正式化的平臺，來確認(rèn)作品的歸屬。另外，還可以對上述確認(rèn)身份的方式進(jìn)行進(jìn)一步的完善。第一，該平臺對于著作權(quán)人身份進(jìn)行統(tǒng)一化管理，公開作品人的身份。當(dāng)出現(xiàn)著作權(quán)糾紛時，由平臺提供后臺資料。第二，平臺對于提供虛假信息的行為進(jìn)行嚴(yán)厲的處罰。第三，該平臺可以是社團(tuán)法人的形式存在，并由國家相關(guān)職權(quán)部門進(jìn)行監(jiān)管，可以參考起點(diǎn)小說網(wǎng)的監(jiān)管機(jī)制，將其平臺上的作品進(jìn)行備案。[5]21

（二）完善司法保護(hù)制度的構(gòu)想

1.完善網(wǎng)絡(luò)作品的合理使用制度。合理使用，即指在法律與作者無保留相關(guān)權(quán)利的條件下允許網(wǎng)絡(luò)用戶無償使用網(wǎng)絡(luò)作品，并且這一行為不需要得到作品所有人的許可。有效的合理使用制度能夠大幅度降低作品作者、傳播者以及使用者三方之間產(chǎn)生沖突的可能性，有效保障各方的利益，進(jìn)而使社會文化技術(shù)繁榮發(fā)展。

我國《著作權(quán)法》第22條明確列出了十余條，允許他人在沒有得到作品作者許可下對其網(wǎng)絡(luò)作品的使用而不需要支付任何報酬的情形，但在傳播與使用過程中必須注明該作品的原作者，同時要確保作品作者的基本權(quán)益不受損失。

但實(shí)際上，《著作權(quán)法》中的規(guī)定，在實(shí)際使用過程中完全無法有效滿足相關(guān)需求，因此合理使用制度的完善已成為了當(dāng)前亟需解決的難題。筆者認(rèn)為我們可以從以下兩個方面加以考慮和完善。

首先，可以借鑒發(fā)達(dá)國家的成功立法經(jīng)驗(yàn)，為我所用。1976年，美國頒布的《版權(quán)法》第107條規(guī)定：“無論在何種情況下，一部作品是否能夠被使用需要取決于以下四個因素：（1）使用目的與性質(zhì)，即使用者與傳播者對作品的使用是否具有商業(yè)性質(zhì)或盈利性質(zhì)；（2）作品自身的性質(zhì)；（3）同整個有版權(quán)作品相比所使用的部分的數(shù)量和內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性；（4）作品傳播或使用后會對社會與市場產(chǎn)生的價值”。

其次，設(shè)立相應(yīng)的原則。為了能夠確保各方在網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)中的基本權(quán)益，在司法實(shí)踐中，構(gòu)成合理使用必須堅(jiān)持以下四個原則：（1）作品自身的合法性及必須是已經(jīng)由原作者公開發(fā)表；（2）作品的傳播與使用必須不具有商業(yè)性質(zhì)與盈利性質(zhì)；（3）合理使用權(quán)限的限制；（4）在作品的傳播與使用過程中，傳播者與使用者必須尊重作品作者合法權(quán)益。上述四個原則能夠有效彌補(bǔ)當(dāng)前關(guān)于網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)立法的不足，進(jìn)而保障各方權(quán)益。

2.明確規(guī)定臨時復(fù)制的性質(zhì)。目前，我國并沒有對“臨時復(fù)制”的性質(zhì)進(jìn)行明確界定，我國《著作權(quán)法》規(guī)定的“印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄等”七種方式的復(fù)制行為均屬于永久性復(fù)制，臨時復(fù)制在我國《著作權(quán)法》中尚未取得一席之地。

對于臨時復(fù)制性質(zhì)的明確，有部分學(xué)者認(rèn)為，我國目前依舊屬發(fā)展中國家，對于發(fā)達(dá)國家的文化、作品方面的學(xué)習(xí)需求較強(qiáng)，若我國將臨時復(fù)制納入復(fù)制權(quán)范疇中，作為需要大量進(jìn)口版權(quán)作品的國家，在較大程度上對我國向發(fā)達(dá)國家的學(xué)習(xí)造成嚴(yán)重影響。

但就筆者看來，恰恰相反，由于諸多理由而放任臨時復(fù)制的不合法行為極其不合理。互聯(lián)網(wǎng)的傳播與技術(shù)的發(fā)展使得網(wǎng)絡(luò)中各種復(fù)制行為層出不窮，若不對臨時復(fù)制進(jìn)行有效限制，則勢必會造成作品作者權(quán)益的損失，進(jìn)而對著作權(quán)人的創(chuàng)作積極性造成打擊，如此一來，我國文化非但難以發(fā)展，反而會因此而受到阻礙。同時，不斷發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)早晚需要更全面、更嚴(yán)謹(jǐn)?shù)牧⒎▉韺ζ溥M(jìn)行規(guī)范，因此，明確臨時復(fù)制的性質(zhì)，將其納入復(fù)制權(quán)范疇已是大勢所趨。

結(jié) 語

本文旨在探討在大數(shù)據(jù)時代下如何有效的保護(hù)極易受到侵害的網(wǎng)絡(luò)作品的權(quán)益，從行政與司法兩個方面提出了網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)中存在的問題及對策。然而，網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)問題的完善與規(guī)范并非朝夕之功，其法律制度的建立與完善對我國立法而言是一個全新的挑戰(zhàn)。在此過程中，“平衡”問題是其中的關(guān)鍵所在，即如何在確保作品所有者、傳播者、使用者等各方面基本權(quán)益不受損失的同時，通過一個完善的法律體系，構(gòu)建起一個和諧、可持續(xù)發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。

[1]邢巧娜.網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)問題及其法律保護(hù)[J].德州學(xué)院學(xué)報,2016,(1):27-29.

[2]盧正新,郭振華.手機(jī)網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)作品相關(guān)問題的探討——手機(jī)網(wǎng)絡(luò)傳播《血色浪漫》侵權(quán)糾紛案評析[J].科技與法律,2011,(6):37-40.

[3]彭鈺.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中音樂作品侵權(quán)及其救濟(jì)[J].中國出版,2014,(4):40-43.

[4]張進(jìn).論網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下文字作品侵權(quán)與賠償?shù)囊?guī)則適用[J].南京航空航天大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版),2015,(3):63-66.

[5]李昱.網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛中網(wǎng)絡(luò)作品作者的認(rèn)定[J].黃岡師范學(xué)院學(xué)報,2010,(1):19-22.

（責(zé)任編校：張京華）

D923.4

A

1673-2219（2017）08-0092-03

2017－05－11

唐澤宇（1989－），男，湖南永州人，湖南師范大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，專業(yè)方向?yàn)槊裆谭▽W(xué)。