刑事訴訟中電子證據審查與認定的研究

吳小可　馮斌

摘要：電子證據是隨著科學的不斷發展，互聯網的廣泛應用產生的產物，當前，電子證據得到了廣泛的發展，在我國的司法領域得到的廣泛的應用，一些非常重大的案件中都出現了電子證據，電子證據對還原事實有著重要的作用。但是，我們不容忽視的是，電子證據在我國的法律法規還有許多的缺失和不足，這就導致了司法活動不能很順利的開展。當前的主要任務就是加速電子證據的研究與立法，使其能夠提供切實的證據，為案件的審理提供重要的線索。本文就對這些問題進行研究探討。

關鍵詞：電子證據 證據能力 刑事訴訟 證據認定 證據審查

當前，我國的計算機與互聯網信息技術不斷的得到了發展，并且發展的速度越來越快，計算機與互聯網技術已經在人們的日常生活和工作中扮演了重要的角色，并且對人們的日常生活的意義重大。在現代這種信息技術無處不在的互聯網時代，以計算機與網絡為依托的電子數據在偵破案件的過程中發揮著不可替代的重要作用。如今，電子數據在刑事訴訟中有著廣泛的應用，電子證據是一種新穎的證據種類，必將為案件的偵破帶來有利的保證。

我們對于電子證據的研究探討已經有很長時間了，也下了較大的功夫，我國在2012年新頒布的刑事訴訟法中就對電子證據做了相關的闡述，正式的把電子證據歸為了證據的種類之一，電子證據是被法律所承認的證據之一。所以，我們就更應該對電子證據進行深入的研究，讓其為刑事訴訟提供更大的幫助。

新的刑事訴訟法中有相關的規定，視聽資料、電子數據都包括在證據中。其中提到的電子數據指的就是電子證據，指的是用不同的記錄方法表現的證據的內容。重點強調的是證據的記錄方法而不是側重在內容方面。在國外，比如美國和印度等國家也對電子證據做出過相關的闡述，電子證據的主要表現形式為電子、數字等，以它們為載體將證據的內容表現出來。電子證據可以分為以下類別：模擬數據信息、數字數據信息，它們所使用的信號是不同的，前者應用的是連續型的信號，后者應用的是離散型的信號。這兩種信息所應用的信號是不同的，但是都是依托于近現代電子技術，都是比較抽象的，人們憑借自己的感官是不能對其進行直接的感知的，要想看到所表現的內容必須要依賴于某種介質或設備才能看見。因此，電子證據的范圍是很廣的，凡是以電子數據為基礎的存在的形式，都屬于電子證據的范圍。也有相關的業內人士注意到了電子證據的多樣性，很難按照現在的相關規范對其來進行分類。電子證據和傳統的證據進行比較，不同的地方就是載體的形式不一樣，并不能將其看做是一種新出現的證據。因此，在新的刑事訴訟法中，提到的名稱是電子數據，而不是電子證據。而這樣的叫法也是得到了廣大業界人士贊成的。

電子證據也是證據，雖然表現形式較多，但是要遵循一條最基本的準則，那就是要嚴格的按照相關的規范進行收集、審查、判斷。但是電子證據又有自己的獨特的特點，電子證據的取證、認證、質證的過程要嚴格的按照電子證據的專有規范進行，這些方面是和傳統的證據所不同的。

第一，電子證據的存儲量是巨大的。電子證據和普通的紙質證據的存儲量是相差很大的，不可同日而語的，是普通紙張的存儲量的數十萬倍甚至可以達到數十億倍。電子證據的這一特征，就造成了電子證據在取證的時候范圍是很廣泛的，所以，在涉及到電子證據的取證過程中，一定要是合法的，要取證的對象也要是有具體的形象的，要取證的范圍也是受到一定限制的。因為電子證據中的信息量涵蓋了很多，在對證據進行審查、判斷的過程中，工作人員執行起來的難度是很大的，工作人員的工作量就無形中增加了很多，他們在查看內容的時候要對各個內容之間的關系進行分析討論，不但要保證證據的全面性、完整性，還要保證工作的的高效率，對案件中有爭議的內容進行明確，對不符合事實的證據內容要進行刪除，這些工作是非常繁瑣、復雜的。

第二，電子證據有高速的流轉性。不論是應用哪種技術為依托，它們具有的傳輸速度都是較高的。這里以網絡證據來舉例，在網絡中電子數據的速度按照理論上的闡述是可以達到光速的，而且不管是在哪個地點，什么時間都不會受到限制，只要能連接上網絡的地方是都可以實現網絡的傳送與信息的流轉的。這作為電子證據的一個優勢，但是從事物的兩面性來說，也會是一個缺點，缺點就是由于這個特點，在證據的收集和應用過程中也有著不小的難度。對于電子證據的取證，不同的法律規范是有所不同的，電子證據的這種特征會造成時間、空間的局限性，電子證據在取證管轄權方面就是很不容易的。另一方面，在對證據的認證方面，由于電子數據是具有高速放入流轉性的，這就使得證據鏈表現的是很復雜的，工作人員在建立與恢復證據鏈的時候就會受到限制。

第三，電子證據有自動生成性的特征。電子證據是在電子設備中存儲的，現在大多數的電子設備都智能化了，只要設定一次，設備就能按照設定的標準進行工作，從而自動生成證據。只要開始給設定好，以后就不用再進行操作了，這樣的就很好的減少了工作量。這個特征是好的一方面，工作人員在取證環節可以節省時間，提高工作效率，有的情況下甚至是可以直接代替人來操作的，這樣的結果就是在偵查權力方面發生了不斷的擴張。因此我們要思考的問題就是如何在取證的過程中對公民的權利進行很好的保障，在控制犯罪和正當程序方面較好的維持平衡的狀態，在工作中要注意這點。在對證據進行認證、質證的過程中，如何保證獲取的證據內容是可靠的，如何確定電子證據依托的介質、設備等是正常運行的，如何證明操作者是具有專業知識、具有客觀性的，這些在實際的工作中我們都要很好的解決，一定要建立完善相關的規范制度。在實際的工作過程中，我們對每一個涉及到電子證據案件中對技術、設備、人員等都進行逐個的一一審查，這是不現實的，正確的做法是在對相關的實施基礎確定之后，根據掌握的情況對事實進行推定，這種方法是現實的、可行的。

第四，電子證據其實是很脆弱的。電子證據會因為許多客觀或者是主觀的因素造成損壞、修改等，在對證據的獲取方面會有如下情況的發生。1.在應用什么方法進行取證的方面，對于電子證據的取證方法，可以應用的是很多的，可以是進行現場搜查，也可以進行現場輸出來取得證據，可以對有關的證據進行鏡像復制等等。其中應用鏡像進行復制的方法與傳統的傳輸方式就有很大的區別，傳統的數據傳輸是將數據從一臺電腦傳輸到另一臺電腦上，針對的是只讀文件，而應用鏡像復制的方式，能將目標驅動器里的每一個字節都原原本本的進行復制，包括的可復制的內容類型也是很多的，包括有文件、空白空間、主文件表等等。傳統的復制方法只能在計算機運行的時候進行操作，而應用鏡像方法進行復制則可以在數據機器關機的情況下進行。普通的復制方法不會改變原文件的屬性，鏡像復制方法所形成的文件屬性全部是只讀文件，對證據進行分析利用的時候不會出現篡改的狀況。在實際的工作中我們發現到：電子證據是很容易就可以修改的、可以被刪除等，在這個方面電子證據表現的是很脆弱的，很容易就侵犯到公民的隱私權，對證據的真實性也是很大的挑戰。我們對電子證據進行鏡像拷貝，還要經過具有專業技術的工作人員進行后續的搜查工作，者是較好的規避上述弊端的較好的方法。2.在取證范圍的方面，在取證的時候，我們要確保取證范圍是比較全面的，要在遵循比例的原則下進行操作取證。不論要實施怎樣的取證操作，都要以證據的關聯性為證據收集的原則，對取證的范圍要進行科學的、嚴格的限制，一定要禁止過度的范圍的取證，以免侵害到公民的隱私權。我們要謹慎的對待電子取證的范圍的確定性，因為要是對證據的范圍把握不準確，就會遺漏某些有價值的證據，電子證據很容易就會發生被損害的情況，電子證據一旦被銷毀了就不能恢復了，后果是極其嚴重的。3.由于電子證據所表現的脆弱性特征，在取證的過程中國若出現了緊急狀況，證據有可能被損毀、修改等，那么工作人員這時候有權利為了保證證據的完整性與準確性而采取一些緊急的處理措施，這樣雖然對證據的保存有利，但是在一定程度上對個人的權利造成了較大的侵害。在案件的審理過程中，電子證據的真實性與可靠性在案件的審查、判斷中是有很重要的地位的。和傳統的紙質證據進行對比，工作人員更應該對電子證據的保管主體、保存環境等等方面加以重視，是電子證據發揮出更大的作用。

我國的網絡不斷的發展進步，網絡出現在了人們日常生活的各個方面，使得網絡犯罪的趨勢越加的明顯。最近這幾年，網絡犯罪不斷的出現，我們在對這些案件進行偵破、審理時，電子證據的作用更是顯而易見的。

在我國的刑事訴訟法中就有規定，證據就是能夠還原案件真實性的、可靠的內容，凡是具備這些特征的內容都是數據證據范圍內的。因此，目前在我們國家的理論界和司法實務界都一致贊成電子證據是證據的一種形式，但是在理論界對于電子證據的歸類是有較多的不同的說法的。

本人認為，電子證據是一種比較特殊的證據表現形式，也是一種十分新穎的證據表現形式，是可以完全的應用在案件審理中的。我們現在的刑事訴訟法中一共提到的證據的形式有七種，但是電子證據不屬于其中的任何一種證據形式，電子證據是有自己特有的表現形式的，因此，我們要完善相關的法律法規，將電子證據真正的作為證據的一種合法形式體現在法條中，對電子證據的審查判斷標準應該是不同的，要對案件進行更加準確、科學地界定。

一、電子證據的審查內容

（一）對取證的主體需要相應的審查。刑事訴訟法中有相關的明文規定：對于電子證據的取證主體必須是公安、司法機關、辯護律師，除了上述的這些主體之外，其他的主體收集的證據都是不合法的，收集的證據也是不被法律所承認的。我國的相關領域的法律法規也做出了規定：只有國家安全機關由于偵查危害國家安全行為的需要和公安機關由于偵查犯罪的需要，才可以使用技術偵查技術。因此，在我國的刑事訴訟中，國家安全機關和公安機關的技術偵查部門才是我國合法的證據收集的主體。因為電子證據不同于以往的紙質證據，取證要用到相關的只能設備與技術，所以，在對電子證據審查的過程中，要對收集電子證據的主要人員對相關技術的掌握了解、應用情況進行仔細的審查，以確保證據的真實、完整性。

（二）取證過程的審查。不論在獲取什么證據的時候都要遵循相關的規范，電子證據也不例外。我國有相關的規定指出：對怎么訊問罪嫌疑人，怎么詢問證人、被害人等，如何搜集證據等，這些過程都要遵守一定的法律法規。在對電子證據進行取證的過程中，要做到合理合法。在認定電子證據的過程時，可以請有關技術的專家人員來鑒定一下電子證據是不是被修改，收集方法是不是正確等，并且聽取他們的相關建議，對工作進行完善，確保證據的真確、真實性。

（三）對電子證據的關聯性進行審查。電子證據是要具有客觀性的，對此我們要進行審查。在電子證據客觀性這個方面，不僅要體現的是證據記載的是否是真實的，還要考慮到證據與整個案件的聯系，因為若是證據與案件沒有關聯性，那么收集的證據再客觀真實也是沒有意義的。

（四）我們要對電子證據所依托的技術設備進行審查。電子證據依托的載體是磁盤、光碟等，這些都屬于光電材料，顯示證據內容要依賴于多媒體。對此，審查電子數據所依托的技術器材設備的性能與可靠性就變得很重要。要確保有高質量的電子數據，專用的電子設備就要是運行正常的、清晰度要是較高的、流暢的，否則，電子證據表現出來就會是不真實的、或者是不完整的，這樣就不能較好的體現證據的價值，對案件的幫助也就不大。因此，我們要審查設備、儀器的性能、運行狀態等，這項工作不是普通的工作人員可以操作的，必須要請有專業技術的人員進行。

二、電子證據的判斷方法

（一）庭審質證。我國有相關的規定：“證據必須要經過當庭出示辨認、質證等程序進行查證屬實，不然，證據就不能稱之為證據?！币虼?，訴訟程序中法庭質證是重要的一個環節。質證是對證據進行審查的主要方法，當然電子證據也不例外的要接受質證。在案件審理的過程中，要最大化的將相關的電子證據在法庭上進行展示，內容的展示是要依托多媒體設備進行的，也可以依托于其他的相關設備來展示，在這個過程中要認真的傾聽對于證據的相關情況的闡述，然后問控辯雙方是否對證據有疑問，最后做出正確的判定。有些電子證據是不適合在法庭中出示的，對于不能出示的原因要解釋清楚。

（二）技術檢查。電子證據和普通的紙質證據是不一樣的，它是包含著相應的技術性的，因此，在對電子證據進行審查判斷的過程中就要對審查人員有具體的要求，他們要掌握具備相應的網絡技術知識，這一點是很重要的，一定要審查操作人員的資質問題，否則電子證據將是無用的。

（三）科學的鑒定。電子證據的存在形式為以電磁或者是光子信號，這些都屬于物理形式的范疇，然后存儲在多種介質上的內容，上述我也提到了，電子數據是很脆弱的，很容易就可以將其刪除或者是修改，并且通過我們的感官是不能直接將其辨識出來的，需要由專業的技術人員進行鑒定才能看出來。電子證據是高端的證據形式，對實施的還原度是很高的，犯罪分子無論作案技術多么的高明，終究還是不可能面面俱到的，我們應用高端的設備技術就能明確事實，使他們無法逃脫。

（四）對比印證。不管是傳統的證據還是電子證據，其的真實性都不是憑借我們自己就可以證實的，正確的做法是要憑借別的證據對其進行佐證。對相關的錄音、錄像等資料進行審查檢驗是不是具有較高的科學性，與此同時還要和別的證據進行比對。證據之間相進行對比之后就可以進行印證了，可以把沒有價值的或者是不合理的證據排除掉，剩下的就是可靠的、真實的證據。在實際工作中發現證據之間有矛盾存在，要找到存在哪些矛盾，再對證據進行仔細的核實，做出判斷和最后的結論一定要謹慎。

（五）模擬驗證。電子證據會稍縱即逝的，是很不穩定的，一旦失去了就再也找不回來了。因此在實際的工作中，我們對電子證據進行固定是很有難度的，而電子證據在案件中有重要的意義，不可以失去。因此，我們要檢測模擬場景和掌握案發時的條件，盡量的將電子證據進行最大化的再現，從而發揮電子證據的應用作用，為案件的審理提供幫助。

總之，我們對于電子證據的研究探討已經有很長時間了，也下了較大的功夫，未來我們更對電子證據繼續進行深入的研究，讓其為刑事訴訟提供更大的幫助。

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（作者單位：貴州醫科大學醫事法律）