違約金性質(zhì)的比較法研究

摘 要：違約金是民商事交易中一種常見的違約救濟(jì)形式，關(guān)于違約金的性質(zhì)的討論在兩大法系中有較大的分歧。通過對于兩大法系代表國家相關(guān)法律中對于違約金性質(zhì)的分析，審視我國《合同法》中對于違約金性質(zhì)的規(guī)定，最終綜合借鑒兩大法系的經(jīng)驗(yàn)做法，以更好的促進(jìn)國際貿(mào)易的順利實(shí)現(xiàn)。

關(guān)鍵詞：違約救濟(jì)；違約金；性質(zhì)；兩大法系；國際民商事交易

違約金是民商事交易中一種常見的違約救濟(jì)形式，其概念可以追溯至羅馬法，但是在發(fā)展的過程中，關(guān)于違約金的理論存在著較大分歧，尤其是違約金的性質(zhì)，集中體現(xiàn)在兩大法系對懲罰性違約金的態(tài)度上。隨著我國與世界各國貿(mào)易的迅猛發(fā)展，違約金以其迅捷、高效的突出優(yōu)勢在貿(mào)易往來中發(fā)揮著約束合同當(dāng)事人行為的重要作用，保證交易的順利完成。因此，明確并建立符合我國國情的違約金制度，在理論和實(shí)踐中都有著積極意義。

一、違約金的概念與起源

（一）違約金的概念

本文采用韓世遠(yuǎn)教授在《合同法總論》中的概念界定，違約金，是由當(dāng)事人約定或法律規(guī)定的、在一方當(dāng)事人不履行或不完全履行合同時向另一方當(dāng)事人支付的一筆金錢或其他給付。[1]

（二）違約金的起源

違約金概念起源于羅馬法，羅馬法上的違約金是一種債權(quán)擔(dān)保方式，又稱違約金契約或者罰金契約，是擔(dān)保主債務(wù)履行的從契約。其擔(dān)保性體現(xiàn)在：一旦發(fā)生違約，債權(quán)人無需證明受到損害即可直接請求違約方支付違約金。……