“互聯網+”時代背景下數字出版產業的軟法秩序構建

【摘 要】 “互聯網+”給方興未艾的數字出版帶來新的發展契機?！盎ヂ摼W+出版”的健康發展需要法治同行，軟法治理的研究為我們提供了一個新的治理思路。在“互聯網+”的時代背景下，出版業的數字化轉型進入深水區，數字出版產業存在的種種質量問題逐漸顯現，我國現有的以國家政策為主的治理秩序不能滿足于推進產業健康可持續發展的需要，因此需要從軟法綜合治理的角度，構建多元主體參與、治理模式創新、重視人才發展的立體化的促進數字出版產業良性發展的軟法新秩序。

【關 鍵 詞】“互聯網+”；數字出版；軟法治理

【作者單位】林聰，北京印刷學院。

“互聯網+”代表著一種新的經濟形態，它指的是依托互聯網信息技術實現互聯網與傳統產業的聯合，以優化生產要素、更新業務體系、重構商業模式等途徑來完成經濟轉型和升級。“互聯網+”的發展離不開法治的健全，同樣，“互聯網+出版”的良性發展也需要法治的隨行，這不僅包括政府監管、司法保障等權威法治模式，還包括軟性的政策和制度。

一、“互聯網+”時代與軟法治理

軟法是近10年來在法學界逐漸成熟，并被廣泛認可的一個概念。它從國際法語境中遷移過來，用來指代那些沒有國家法的拘束力卻意圖產生一定規范效果的成文規范。在我國，羅豪才教授是軟法概念的首倡者，他提倡軟法和硬法“混合法治理”的理念，也提出了嶄新的“法”概念。軟法概念的興起，還帶來了大家對“法”概念傳統定義的反思和修正。傳統“法”的定義主要包括“體現國家意志、由國家制定或認可、依靠國家強制力保證實施”三個方面。經過這種修正，變成了“法是體現公共意志的、由國家制定或認可、依靠公共強制或自律機制保證實施的規范體系”[1]。正如羅豪才教授在《軟法亦法》一書中對軟法的總結：“軟法規范，指的是不能運用國家強制力保證實施的法規范（內涵），它們由部分的國家法規范與全部的社會法規范共同構成（外延）。”[1]在數量上，軟法規范遠遠超出了硬法規范，軟法占據著法的主要部分。軟法讓很多人覺得不具有強制力，但是這不意味著軟法的實效就必然大打折扣。相反，軟法研究遵循著實效性這一核心，“實際約束力”成為軟法的最基本特征[2]。關于軟法的研究目前已經延伸到行政法、經濟法等多個領域。

軟法與公共治理具有密切的關系。在公共治理中，法是主要的工具和手段，而公共治理對法的需求超越了硬法的范疇，使得其領域有越來越多的非強制性規范，軟法成為一種重要的治理工具。軟法因此是公共治理的主要依據，可以說，公共治理主要就是軟法的治理。近代以來，非政府組織崛起，社會自治力量增強，自發社會運動和志愿者活動增多，市場主體在關注利潤的同時也越來越關注社會公共問題，政府在公共治理中所扮演的角色也在發生變化?，F代國家的治理模式普遍存在去管制的傾向，自由精神與公共理性在軟法治理中起到至關重要的作用，成為軟法治理的兩大精神內核[3]。

互聯網對世界的改變是有目共睹的，其不僅對人們的思維方式和產業的經營模式產生重大的影響，還對國家和社會的治理理念和治理模式帶來了諸多挑戰。首先，互聯網具有“民主、開放、參與、共享”的特點，這就決定了“互聯網+”時代的立法更需要多元主體的參與，需要政府、行業、社會組織等協同治理；其次，傳統的國家監管、司法救濟等硬法保障模式，在互聯網時代有諸多局限性，互聯網的虛擬性、用戶參與的普遍性等，使得傳統權威式的管理模式與扁平化的現實之間存在矛盾；最后，面對互聯網用戶的廣泛參與、多元共治等特性，軟法在制定、執行、實施上具有制定主體多元化、內容廣泛性化、形式多樣化以及制定程序靈活化的特點，不僅能在一定程度上彌補硬法的空白，還可以借助于更多的媒體、行業、其他社會組織等影響力來實現自律和互律的效果，降低法制定與實施的成本，適應互聯網的迅速發展對法治不斷提出的新需求。正如羅豪才教授所指出的“軟法為互聯網時代的法治發展提供了絕佳的治理工具，而互聯網時代為軟法的充分發展提供了廣闊空間”[4]。

二、數字出版產業的健康發展呼喚軟法治理

近年來，我國數字出版業保持了快速發展的態勢。隨著IT技術和互聯網應用水平持續提高，人們的閱讀習慣和閱讀環境不斷變化，人們閱讀和獲取知識的方式被重新定義。電子書、在線閱讀、手機書等數字出版的形式日新月異，給人們的文化生活帶來了深遠的影響，人們的閱讀對象已經從傳統紙介質向新興媒體轉移。然而，數字出版業快速發展的同時也出現了諸多問題，國家出臺了一批引導和支持數字出版的政策，初步形成了數字出版的軟法治理基礎，但是與對整個產業的有效治理要求還相去甚遠。

1.軟法治理是解決數字出版產業中問題的需要

數字出版產業的發展對傳統出版既是促進也是沖擊。數字出版產業在發展的同時，伴隨著諸多問題。這些問題除了備受出版產業也備受學界關注的數字出版經營模式不健全和發展有困境，還有需要出版產業和學界注意的數字出版業向縱深發展時逐漸浮出水面的諸多先天問題。其中最主要的是，數字出版產品在生產能力得到很大提升的同時，產品和服務的品質大打折扣，從總體上來看，數字出版產品質量還不高。

（1）片面追求眼球經濟，欠缺文化責任。傳統的內容為王的出版傳播法則在“互聯網+”的環境下，被異化成點擊率為王，片面追求點擊率和眼球經濟。眼球經濟也被稱為“注意力經濟”。注意力經濟是經濟學領域的概念，這一概念是在美國發表的一篇題為《注意力購買者》的文章中提出的，里面提到“獲得注意力就是獲得一種持久的財富。在新經濟下，這種形式的財富使你在獲取任何東西時都能處于優先的位置。財富能夠延續，有時還能累加，這就是我們所謂的財產。因此，在新經濟下，注意力本身就是財富”[5]。但是，一些不法出版商片面追求注意力經濟，枉顧社會責任和文化責任，在利益的驅使下，不惜犧牲公民權利和公共利益，損害公序良俗和傳統文化，敗壞網絡風氣，如直接參與或變相傳播色情淫穢信息，有傷風化，危害青少年身心健康。

（2）版權保護意識較為淡薄，創新動力不足。數字出版商、從業者以及部分作者版權意識淡漠，自律性差，在內容生產過程中轉發、復制他人作品和觀點的現象嚴重。為追求點擊率，肆意侵犯他人的知識產權，甚至斷章取義，截取個別抓人眼球的語句大肆炒作，歪曲他人的作品和觀點。

（3）過度關注用戶思維和粉絲經濟，創作源泉缺失。傳統意義上的受眾在互聯網領域被用戶所取代，相對于受眾，用戶更具有積極性和主動性。在“使用和滿足”理論下，互聯網服務商圍繞用戶再造商業模式，傳統媒體內容為王的內容生產模式逐漸轉變為以用戶為基礎的互聯網內容生產模式。用戶思維代表了互聯網媒體的發展更加以人為本，但是，過度考慮用戶思維，不僅不利于互聯網媒體的良性發展，而且還對互聯網媒體構成了嚴重的損害。過度的用戶思維的表現形式之一是形成了粉絲經濟。粉絲經濟就是在粉絲和被關注者關系之上形成的經營性創收行為。粉絲經濟原是以情緒資本為核心，以粉絲社區為營銷手段，從消費者的情感出發，企業借力使力，達到為品牌與偶像增加資本的目的。而在互聯網中被異化的粉絲經濟則是部分文化產品如網絡影視作品、文學作品等，相關企業在營銷中不注重文化內涵和創新，以拼明星、請大腕、炒作作者等方式，獲取關注度和推廣其產品。為了提高被炒作者的關注度，其利用互聯網各類媒體進行大肆扭曲的炒作，喪失對內容創作的驅動力。

（4）過度的消費文化和商業文化侵蝕了農村和底層文化空間。數字出版轉型發展的過程中，伴隨著出版市場化的進程，網絡上的信息傳播充斥著消費文化和商業文化，網絡時代的數字出版亦是如此?；ヂ摼W將商業化的信息和文化推送到世界各個角落，這些被廣為傳播的中產階級消費文化和生活方式實際上已經成為當前中國基層治理，尤其是鄉村治理的一個重要隱患，商業文化和都市文化的侵入，讓占中國絕大多數的農民群體和小城鎮市民群體無法將他們對未來的期許安置在自己的生活世界[6]。這種對農村和底層文化的侵蝕破壞了文化的多樣性和文化生態。

2.現有的軟法基礎不能滿足我國數字出版產業發展的需要

我國數字出版產業的發展離不開政策的引導和支持，這些宏觀政策構成了我國數字出版產業軟法治理的基本架構。數字出版是出版業與高新技術相結合產生的新興出版業態，為支持產業的發展，我國政府各相關部門先后制定了一系列與數字出版有關的政策。2010年，國家新聞出版總署發布了《關于加快我國數字出版產業發展的若干意見》《關于發展電子書產業的意見》，同年文化部頒布了《網絡游戲管理暫行辦法》。2013年國務院下發的《關于促進信息消費擴大內需的若干意見》中，著重強調了大力發展數字出版并促進數字內容消費。2014年，為推動產業的健康發展，國家新聞出版廣電總局先后頒布了《關于推動新聞出版業數字化轉型升級的指導意見》《關于推動網絡文學健康發展的指導意見》。被譽為媒體融合年的2015年，為迎合媒體融合的趨勢，國家新聞出版廣電總局發布了《關于推動傳統出版和新興出版融合發展的指導意見》。2016年是“十三五”開局之年，數字出版首次被納入國家“十三五”規劃綱要，《中華人民共和國國民經濟和社會發展第十三個五年規劃綱要》明確提出“加快發展網絡視聽、移動多媒體、數字出版、動漫游戲等新興產業”，這無疑對數字出版的發展具有劃時代的意義。這些國家政策是國家有關機構為了支持、發展和規范數字出版產業制定并組織實施的，其內容涉及涵蓋數字出版產品技術開發與應用、產業結構、產業布局、投資融資、人才發展以及內容創作等方面。

國家政策是軟法的重要組成部分，但數字出版的縱深發展，僅僅依靠國家政策的軟法秩序是遠遠不夠的。因為，軟法要想有效發揮其治理功能依賴于合理的結構。軟法包括四大類：一是國家機關制定的諸如綱要、指南、標準、規劃、裁量基準、辦法等大量的規范性文件，即國家政策；二是國家法律、法規和規章中那些具有宣示性、號召性、鼓勵性、促進性、協商性、指導性的法規范；三是政治組織特別是執政黨制定的章程和規范性文件；四是社會共同體制定的章程和規范性文件。軟法的執行力、可操作性以及治理效果一般與其層級呈反比，越是高一級的規范，其可操作性等越低，比如國家政策往往只具有方向性和指導性意義。真正使其發揮作用，還需要進一步的分解和細化。在軟法體系中也可以分為三個層次，即宏觀、中觀和微觀。宏觀軟法主要包括國家機關、執政黨制定的具有對外功能的各種公共政策、綱要、規劃、建議及指南；中觀軟法主要包括全國性行業協會、中介組織、政治社團組織制定的行業慣例及行業宣言、行業標準、行業規范及行業決議；微觀軟法主要包括區域性自治組織、企業聯盟、社區組織制定的公約、承諾、慣例、守則、準則及標準等。這樣才能形成一個作用各不相同，但又密切聯系、相互協調的治理體系，共同作用于數字出版產業的良性發展。

三、構建數字出版產業健康發展的軟法秩序

1.多元主體的參與

軟法本身即是一個多元主體的存在，軟法的主體不僅包括傳統意義上的法律制定主體——國家，而且還包括社會組織乃至私人組織[7]。軟法是一個“分散化的治理結構”，軟法治理是社會共同體的治理，“社會共同體本身非國家機關，不具有國家權力，不行使國家強制力，這些特點使得以國家為中心、以國家強制力為標志的硬法難以進入其核心運作領域，而這正是軟法用武之地?！盵8]軟法的重協商、非強制、促溝通等特性，使其以不同的行為方式進入傳統硬法難以企及的社會共同體治理領域，在社會共同體法治構建及法治化中發揮著不可替代的積極作用。包括政治組織在內的社會共同體不但要依靠軟法來實現全面法治化，而且其自我管理、自我規制的不斷加強和完善其本身就是對軟法規范的運用和發展。

對數字出版產業而言，軟法治理主體不僅限于國家，還包括行業組織、企業以及其他組織。其中，行業自律是不容忽視的，這不僅需要重視行業組織的建設，還需要加強行業自律重視行業軟法規范的建設，如行業自律公約、行業標準等，更需要建立行業自律機制，用以規范和約束行業內的企業行為。

2.創新軟法治理手段

軟法與硬法最核心的區別在于治理手段上的不同。硬法主要以國家強制力為后盾，由國家強制力保障實施；而軟法則通過個人、組織的自我約束和相互約束以及輿論約束和利益機制而實現規范人們行為、調整社會關系的作用，軟法除了靜態的法規范，也可以是動態的公共治理方式，如調解、協商、討論、指導、說服等。在這一點上，軟法既具有相對的普遍性，又兼顧一定時間、地點、對象的特殊性，注重在保證形式正義的同時最大限度地保障實質正義。

基于我國數字出版產業的發展特點和治理現狀，應該超越單純的“管控”思維，綜合運用各種治理手段，在現有的產業政策指引和剛性監管的基礎上，采取更為豐富的柔性治理手段。例如，加快數字出版標準化建設，促進國家和行業標準的制定與實施；加強數字出版行業組織的自律意識，加快制定行業規范，發揮行業組織的治理作用；建立數字出版企業的信用評價體系，商業網站追逐利潤的行為不能以侵犯個人隱私和社會公共利益為代價；促進數字出版產業鏈不同環節的企業進行合作，充分發揮各自的比較優勢，實現合作共贏。總之，各方應從多方面入手，創新治理模式，采取更多的有效措施，推進數字出版產業健康發展。

3.重視人才，不斷提高從業人員的綜合素養

目前，數字出版面臨人才緊缺的現狀。人才的培養和發展不能依靠監督、制裁、權威等硬法管理，需要從軟性治理角度來為人才的發展提供更多的規范化依據，如制定人才引進、人才培養和穩定人才隊伍的政策。在互聯網時代，從業人員的職業操守更為重要，從業人員不僅需要恪守職業準則，還需要不斷地提高信息素養、知識和技能，這更依賴于軟性的治理途徑。

總而言之，我國的數字出版產業正在走出技術主導數量化發展模式，回歸內容主導的提供質量的發展模式，這需要提高國家和社會的軟法治理能力，構建“軟硬結合”的治理模式，在“互聯網+”的時代塑造更加健康和有序的產業發展環境。

參考文獻

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