中國法治民族精神及其資源

郭茂坤

摘 要：民族精神是民族、國家形成、發展過程中長期積淀而形成的民族性格、意識、文化、習俗、信仰、價值趨向等要素的總稱或總和，是一個民族長期發展， 不斷積淀的結果。中國法治民族精神的資源包括歷史資源、文化資源、法治資源和社會資源，需要我們在法治實踐中加以運用。

關鍵詞：中國；法治；民族精神；資源

中圖分類號：D92 文獻標識碼：A 文章編號：1009 — 2234（2017）02 — 0092 — 03

一、法治的民族精神

民族精神是民族、國家形成、發展過程中長期積淀而形成的民族性格、意識、文化、習俗、信仰、價值趨向等要素的總稱或總和，例如英法德美民族精神的基本要素包括民主、自由、平等、法治、科學等。〔1〕民族精神既是一個歷史的范疇，也是一個現實的范疇，它既表現為一個民族的生活態度。也表現為其行為方式，所以，民族精神就是一個民族生活態度和行為方式在一定價值傾向支配下的模式化， 它是一個民族長期發展， 不斷積淀的結果。

法治的民族精神強調的是法律規則的民族性、本土性、自生性，而不僅僅是借鑒和移植。法律是民族國家共同生活、共同信念、共同意識的反映，體現了社會規則形成過程的長期性。法治則體現了法律的生長狀態。民族精神是民族國家法律規則生長的靈魂，決定了法律的社會效果。法治呼喚民族精神，不僅僅因為法律賴此作為扎根社會土壤的必要條件，更因為從實體和程序上有民族自生性的法治才具有長久的生命力和可持續發展潛力。從這個意義上講，法律藉由民族法治實現其社會效果，法治的民族精神賦予法律生命力；僅僅完成法典編纂對于法治而言只是一個開始，或者說是遠遠不夠的。

二、中國法治民族精神的資源

（一）歷史資源

中國長達幾千年的歷史，尤其是近代反抗侵略、致力于民族振興的革命和改革的歷史，是中國法治民族精神的最寶貴的資源。歷史是具有生命力的，我們可以從當下看到它的影子。正因為有了這么漫長的歷史，我中華民族才擁有了可以發現和檢視自我的活化石，才能有一種歸屬感和存在感。相對于燦爛的古代史，中華民族的近代史顯得風雨晦暗，同時又充滿史詩一般的浪漫主義色彩，即中華民族從屈辱到崛起的奮斗歷程——直到今天，我們仍在崛起的路上，法治依然如此。如果沒有古代漫長燦爛的文明，就沒有中華民族的文化認同，就沒有民族的根。中華民族在古代創造了很多值得今天借鑒和吸收的精華，可為中國法治建設提供寶貴的資源；當然對于歷史資源中落后的、不相適應的方面應當摒棄。如何對待歷史的資源，薩維尼的觀點較為科學，既肯定其客觀的影響力，又強調其運用過程中的創造性：“歷史的資源對于當下的沾溉，甚至在當下有意與歷史為敵處，益且將自身展露無遺。因而，無法避免其現實的強有力影響。如果我們掉以輕心地任其擺布，則于吾人甚為有害。但是，如果我們以飽滿的創造力全力應對，將我們的一切深植于歷史而掌握歷史，以先輩的全部智慧財富武裝自身，則可受其嘉惠。”〔2〕

（二）文化資源

中國傳統文化中包含的自然哲學思想和辯證法對中國法治民族精神的重要資源。中國燦爛的古代文明為我們創造出了浩瀚的傳統文化資源，涵蓋了哲學、政治學、經濟學、法學、文學、歷史學、藝術、宗教、科技等各領域，有很多寶貴的思想成果可資借鑒。我們挖掘和利用這些思想成果并不是復活封建制度，也不是把過去的一些做法用到今天。如何正確運用傳統文化資源，使其為中國法治服務， 是一個重要的問題。制度是一個具有生命的東西，當它不再適應社會發展的時候，就會被淘汰；而思想文化的生命力要強的多，比如傳統哲學中的“中庸”，其積極的方面仍然可以用在現在的生活中，可以避免左或者右的誤區。還有傳統文化中的“天人合一”思想，給現代社會的啟示就是做事遵循自然規律，經濟發展要和生態保護相結合，注重人與自然和諧相處。對傳統文化資源的運用要避免一個誤區，就是用西方思維作為判斷取舍的標準。就像蘇力先生說的：“關注本土問題并不是同某些主張‘弘揚中國傳統的學者那樣，試圖從中國傳統或社會中尋找某些據說是具有‘現代性的因素。例如，一些學者將儒家的‘仁解說為民主，而將‘恕解說為寬容，據說這樣中國的傳統就得到了繼承。實際上，這種做法仍然是以西方的某些理論、觀點、思想、命題甚至概念作為現代和學術的標準……這種做法的背后仍然是缺乏自信；如果條件恰當（例如熟悉外國文獻、精通外語），無須改變立場就可以從中導出‘徹底砸爛中國文化傳統的結論和做法。”〔3〕也就是說在弘揚中華文化，挖掘傳統文化資源的時候要有中國思維、中國立場，即“中國特色、中國風格、中國氣派”〔4〕

（三）法治資源

中國對法治的探索以及長期的法治實踐是中國法治民族精神的直接資源。中國的法治進步離不開法治實踐的探索和積累，正反兩反面的經驗都是可資借鑒的。一方面，法治的健全和完善是由法治實踐推動的；另一方面，法治實踐中形成的原則和精神是中國法治民族精神的直接來源。每一個司法案例都是法治之路里程碑上的墊腳石，法律依靠這種具體的法治實踐與社會保持一致，而不是相反。從每一個法治實踐的案例中，我們都能或多或少的發現鐫刻在這些案例中的特殊性，甚至有的特殊性因為其首創性而成為影響法治進程的里程碑意義的事件。正如孫志剛案終結了“收容遣送辦法”這一事件，中國法治實踐中還有多少個類似的事件推動著法治進步——這是一個漫長而充滿爭議的過程，卻又是一個必經的過程。在這些浩瀚的案例中，我們把案例中正反兩方面的經驗進行歸納——有時是一種創新，有時是一種取舍——尋找法律制度與社會生活之間動態的關聯，假以時日，從而把這種中國社會的具體問題同法律特殊的關聯上升到原則或規則的層面，形成中國特有的法治經驗，也就是具有中華民族精神的法治經驗。這些法治經驗和特定程式是中國土地上生長出來的，與本民族生活習慣、思維習慣和話語相吻合的，貼切于社會實際的民族法治資源。

（四）社會資源

長期的社會生活積淀、廣泛而具體的社會問題是推動中國法治發展進步的根本力量，也是中國法治民族精神賴以生長的土壤。隨著科技、經濟的發展，一些新的事物進入人們的生活，一些新的社會現象產生，伴隨著新的社會問題。很多問題是中國社會特有的，需要發揮民族的創造性加以解決。在經濟領域網上購物的交易方式獨領風騷，也給我們提出了一些問題，如何保護消費者權益？如何避免欺詐？如何進行監管？一些新的行業如雨后春筍般生長出來，如何正確引導？這些都是社會生活的變遷給法治提出的問題。這些問題給法治建設提出了挑戰，同時也是法治民族精神的富礦，對于中國社會尋求解決問題的獨特經驗是一種機遇。不論發生什么，我想說對于民族法治而言，都需要認真對待每一個社會事件。中國社會因為中華民族的創造性而豐富多彩，中國的民族法治因為這種多樣性而具有自生的土壤，從而在解決問題的時候也會發揮創造性而形成自生的制度——這正是法治民族精神的土壤所在！

六、中國法治民族精神資源的運用

（一）歷史資源的運用

尋找和挖掘歷史資源的現實生命力，中國古代經歷了幾千年的歷史時期，發生了很多政治、社會、法治事件，雖世殊事異，其中蘊藏的豐富的經驗和方法論值得學習。研究并挖掘歷史資源，在于研究中華民族的性格、精神的變遷及其精神深處的內在需求。法治是處理人與人之間關系的治理方式，要處理好人的事情，首先要了解人。換句話說，要想處理好法治的問題，首先要弄清楚我們針對什么樣的人，什么樣的民族，需要實行一種什么樣的法治。究其根源就是我們法治應當具有一種什么樣的民族精神，才能適應本民族生存發展的需要，才能體現本民族特殊的生活方式及精神歸依。要了解這一點，就必須把視角放寬到中華民族發展變遷的歷史長河中，去研究影響中華民族性格、精神的事件，去探索其根源，用歷史映照現實，把現實的問題用歷史的方法梳理清楚，這樣才能找到恰當的解決途徑。從法治社會效果上講，只有把民族生活方式、精神狀態的歷史成因、歷史根源探究清楚，才能找到解決民族法治問題的根，才能對癥下藥，法治也才能成為有本之木；從法治的精神特征上講，只有探究當下民族精神的歷史變遷、從而研究其現實需求和立足點，才能以此為基礎開創出具有本民族精神特質的法治事業。

（二）文化資源的運用

復興中華文化，對傳統思想文化進行解釋。對古籍進行研究，一方面忠實于原著，最大限度地挖掘中華文化；一方面把傳統文化與社會生活結合起來，加以評論和解釋，使傳統文化具有現實的指導意義和生命力。具體到法治方面，除了古代法治思想，還有政治思想、哲學思想等等可以用來借鑒，以進一步豐富和發展民族法治實踐。當前世界的競爭是各個領域的，但歸根結底是民族的競爭，文化的競爭。各種文明都有其優秀的方面，各個時期的文明成果都有其進步的方面。對于中華文化而言，雖然從制度上、器物上與現代社會大相徑庭，但我們并不能因為這樣的差異性就摒棄中華文化。就現代社會而言，歷次工業革命和全球化浪潮都是以西方商業文明的擴張以及西方文化的傳播為表現形式。任何一種文明都不是完美的，我們需要學習西方文明，在開放中融合；但我們更需要復興中華文化，尋找中華文化對當下的救贖。隨著現代社會的發展，西方文化暴露出一些弊端。就拿法治來說，其本身也不是完美的制度，或者很大程度上需要完善。特別是當中華民族復興事業進行到一定程度的時候，跟西方發達國家的差距越來越小，就需要用一種新的文明來引領社會發展。中華文化的魅力越來越為世人重視，不僅僅因為它在歷史上是我們中華民族的精神家園，更因為它比起西方文化有很多優點，能夠彌補現代社會的弊端。從這個角度上說，復興中華文化意義重大。就法治而言，我們用中華文化豐富民族法治精神，會更加符合中華民族的生活習慣和民族性格，解決法律移植和實施過程中“水土不服”的問題。

（三）法治資源的運用

建立案例編撰體系，對案例進行學理分析和評論，一方面整理并歸納出解決某一方面問題的法律原則和標準，指導法治實踐；另一方面形成一套本土判例法學研究體系和規范的本土審判程序。法治的民族精神是在法治實踐中發現并得到升華的，要想形成本土、本民族個性、精神的法治模式，就要立足個案、立足基層、立足司法，把視角放到現實的制度變遷和法治問題中。司法過程是一個充滿創造性的過程，這種創造性是原則范圍內、以法律事實為依據的，卻又是一種默默推動法治進步的力量。通過這種創造性，針對中國法治的具體問題提出建設性的解決方式，創造出一套符合民族實際、本土需要的實體和程序模式，并上升為慣例、原則甚至立法，用制度方式固定下來，形成一套自生的、與法治實踐保持交流與互動的、具有開放性和獨立性的法治模式。

（四）社會資源的運用

對民商事習慣進行調查研究，民間習俗、生活習慣、民風民俗的調查、也包括潛規則的調查，一方面用來作為制度生成的背景，一方面檢驗制度運行的合理性。社會生活是法律生長的土壤，也是法治的鏡子。民間的風俗習慣是社會規則中一種強大的力量，它取決于民族生活方式、思維習慣、傳統以及現實需求，總體上是由民族精神決定的。即使是廣為詬病的潛規則，也是一種民族精神的體現，應當引起重視，因為就像黑格爾說的“存在即合理”。法治不是一種文化符號、不是一種意識形態，而是一種現實需要，只有適合本國、本民族實際的法治才是最好的法治。從這個意義上講，我們需要對中華民族的生活習慣、思維方式、風土人情、甚至潛規則、隱性社會進行徹底全面的研究。只有做到了解本民族實際情況，才能進行有效的、可持續的法治。我們所要做的一切，就是要走出一條符合本國、本民族實際的法治之路，而這樣做的第一步，就是了解我們自己。

〔參 考 文 獻〕

〔1〕顧鑾齋.民族精神的傳承與自覺——以英法德美日韓等發達國家為例〔J〕.山東大學學報：哲學社會科學版，2013，（01）.

〔2〕〔德〕弗里德里希·卡爾·馮·薩維尼.論立法與法學的當代使命〔M〕.中國法制出版社，2001.

〔3〕蘇力.法治及其本土資源（自序）Ⅲ-Ⅳ〔M〕.北京大學出版社，2015.

〔4〕2004年5月28日下午胡錦濤同志主持中共中央政治局進行第十三次集體學習時的講話〔N〕.人民日報：海外版.2004-05-31（第一版）.

〔責任編輯：譚 蕊〕