我國發展家族信托的法律及制度障礙

郭瑩瑩

摘 要：家族信托是信托制度與家族財富管理模式完美結合的產物，是有別于營業信托的民事信托。家族信托可以利用信托的制度優勢， 實現家族及家族的財富傳承、風險隔離、稅務籌劃等功能，同時又具備高度的私密性。但我國目前的法律法規在家族信托方面存在很多空白，能夠提供家族信托的信托公司也基本以普通合同的形式建立信托關系，若使家族信托在我國能良好的發展，首先應當完善相關法律制度。

關鍵詞：信托制度 家族信托 法律制度

一、家族信托的概念

在司法實踐中，家族信托是對于某種具有相同特征的信托的通稱，而并非是法定的信托類型。在《2014年信托業專題研究報告》中給家族信托下了以下定義，家族信托以家族財富的管理、傳承和保護為目的而設立，是高凈值人士普遍推崇的一種有效的財富傳承方式，以投資組合與資產管理等服務為主要內容，有效管理家族財產，具有家族財富轉移、規劃遺產、稅務籌劃等功能，更提供規劃子女教育、協助家族治理以及從事慈善事業等多方面的服務。

二、我國發展家族信托的法律及制度障礙

1.信托財產的獨立性存在爭議

信托制度中最獨特的便是信托財產的獨立性。委托人將自己的財產納入信托財產之中，所有權由委托人向受托人流轉，但是，信托財產雖來源于委托人，卻獨立于委托人之外；且受托人已經是信托財產的所有權人，該部分財產也不真正屬于受托人；受益人雖享受信托利益，其自身財產也同信托財產有所區別。這樣，信托財產就處于一種完全獨立的地位。信托財產的獨立性雖然便于受托人按照約定管理或處分，但卻沒有一種制度來規范和保障這種獨立性，受托人即便違背約定將該部分財產挪作他用，短時間內也無從可知，所以，需要一種制度來保障委托人的利益不因受托人的背信棄義而受到侵犯。

2.信托稅收制度缺位

家族信托制度的完善需要規范多方面配套制度，其中稅收制度就是其中的重要組成部分。按照我國現行的稅收制度，設立信托之后，信托財產由委托人轉移給受托人時，需要征收第一次財產轉讓的交易稅，在信托關系終止時，信托財產由受托人重新轉移給委托人時，需要征收第二次財產轉讓的交易稅，這樣在信托的全過程中造成了雙重征稅的現象。但我國目前并沒有規避這種現象的措施，所以，即使現有的繼承制度已經不能滿足現在人們對于分配財產的需要，為防止雙重征稅，人們寧愿選擇繼承的方式來處理自己的財產。現有征稅制度的不完善，和這不久之后開征的遺產稅，尤其是遺產稅草案中如此高的稅率，人們亟需一種制度來避免這些重復的征稅問題。家族信托本是個不錯的選擇，但由于我國并未對家族信托制定相應的稅制，在很大程度上遏制了我國家族信托的發展。

3.我國信托機構自身存在弊端

目前我國共有68家信托公司，從其控股股東的類型來分析，可大體分為三類：第一種是由大型央企主導，第二種是由政府主導，第三種是由社會資本主導。雖然這68家信托公司并非全屬國有，但是真正的民營控股的信托公司可謂是鳳毛麟角，在中國，金融畢竟是國家重點控制的行業，民營資本要做金融必須向政府靠攏。

在這種信托公司幾乎被國有資產占據的大背景下，缺少競爭力的國有企業對于自身產品的更新升級存在一定的惰性，家族信托本就是因為其靈活的服務，個性化設計的產品才備受關注，如果自己辛苦積累的財富被置入這種怠于提升自己產品及服務的信托機構，委托人自然會為自己的財產而擔憂。我國目前信托產品多為商業信托，若想使家族信托業務得到更好的發展，亟需設計更專業的家族信托產品或設立專門的家族信托機構來實現。

三、完善我國家族信托制度的建議

1.保證信托財產的獨立性

在英美法中，信托財產的歸屬為“雙重所有權”，這是信托法的獨特特性，其靈活性與便利性成為家族信托在英美法中發展的一大優勢。在家族信托設立之后，受托人享有信托財產的所有權，受益人享有信托約定的受益權，這種規定有益于受托人能夠根據委托人的意志，以最有利于委托人和受益人的方式來管理信托財產。但是我國“一物一權”的法律規定，使得信托法在實踐中困難重重。我國《信托法》第二條規定，委托人設立信托，委托人是將財產權委托給受托人，其中“委托給”意味著委托人與受托人之間形成的是代理關系，并沒有實現財產的轉移。由于考慮到我國民法傳統上不承認所有權可以由兩個主體共同享有，若直接規定設立信托需將財產轉移，必將對我國民法傳統造成很大沖擊，這也是立法者在《信托法》中以“委托給”來表述。

2.建立配套稅收體制

我國的現行稅制在信托設立后會征收兩次交易稅，信托重復征稅的現象在許多國家都是不被認可的，為了避免這種情況，信托說法出現了兩種理論：信托導管理論和信托實體理論，這兩種理論互為補充，作為各國信托稅收的理論基礎。

信托導管原理是指信托財產在信托設立后，所有權并不歸于受托人，與此同時，在信托中的信托收益也被視為受益人的收益，因此最終信托收益的納稅義務人實質上是受益人。這符合我國“誰得益誰交稅”的原則。信托實體理論是指將信托本身視為一個獨立的納稅主體，而信托所得收益便歸屬于信托，在獲得信托收益時，信托本體應當履行的納稅義務由受托人代為履行，受益人在取得收益時不再課稅。但是這種理論不追溯信托收益的實質歸屬，會造成委托人和受益人利用信托進行逃稅的行為。

當今各國稅法將兩種理論相融合，將信托實體理論作為信托導管理論的補充，在受益人或者受益所得份額分配不確定、累積信托等特殊類型的信托中適用，以解決對部分信托類型無法課稅的困境。這將是我國解決信托重復征稅的不二選擇。

3.增設私人信托機構以滿足家族信托設立的需求

對中國財富家族而言，私人信托公司也許還是一個陌生的概念，但事實上，私人信托公司已經有數十年的歷史，并且在過去的二三十年日益受到海外財富家族的青睞。所謂私人信托公司，是指作為特定信托或者多個關聯信托的受托人為成立的公司。私人信托公司從家族組建信托公司并且擔任家族信托的受托人這個思路出發，有效解決了不可撤銷信托中家族如何合法有效地保留對家族財產的控制權的問題，并且為家族信托內部的有效治理作出了示范。

私人信托公司不同于面向公眾提供金融、信托服務的專業信托公司、銀行以及其他金融機構，與這三者相比，私人信托公司受到的監管更少。私人信托公司形式在美國發展較為完善，美國各州對私人信托公司都有專門的監管立法，具體規定私人信托公司的業務范圍、注冊資本、組織形式、受托人義務以及管理機構的監管形式等。私人信托公司是只為從事私人信托業務而成立的公司，也是公司的一種，需要遵守《公司法》中的相關規定，但也有其特殊性。通過立法的形式，將這種公司的業務范圍僅限定于私人信托服務，成為一種特有的公司類型，并設定其獨特的監管模式，為推動家族信托的發展起到極大的作用。我國可借鑒美國的做法，設立私人信托公司，以避免因對現有信托機構缺乏信任而對設立信托的排斥感，以此種形式推動家族信托在我國的本土化發展。

四、結 語

國外完善的信托法制環境吸引越來越多的人在國外設立家族信托，反觀我國家族信托的相關立法現狀以及實踐狀況，便可發現家族信托在我國發展重重阻礙的根源。本文選取家族信托中所涉及的財產獨立性、稅收制度、信托機構的問題作為研究對象，國外家族信托的成功經驗結合我國本土實際情形，并力求提出解決這些法律問題的建議，以此推動我國家族信托的理論與實踐的發展。

參考文獻：

[1]方嘉麟：《信托法治理論與實務》，中國政法大學出版社，2004年版。

[2]劉繼虎：《信托所得課稅的法理與制度研究》，中南大學出版社，2011年版。endprint