論反不正當競爭法對商業賄賂行為的規制

摘 要：商業賄賂是一種不正當的競爭行為。現行反不正當競爭立法和相關刑事立法對商業賄賂做出了相關規定，但由于多種原因而存在諸多不足，需要從理論上作進一步的研究，立法上作進一步的完善，執法和司法應進一步加強。基于此，本文主要從反不正當競爭法的角度對商業賄賂進行了分析。

關鍵詞：反不正當競爭法；商業賄賂；完善；法律規制

商業賄賂是一種與商業活動密切相關的賄賂行為。在我國商業賄賂日趨嚴重的今天，盡快完善《反不正當競爭法》對商業賄賂的法律規制，創造良好的商業環境越來越迫切。筆者認為，商業賄賂的盛行需要檢討的首先是我國現行的法律規定。我國《反不正當競爭法》及其配套法規在立法上還存在明顯的不足。為此，本文初步探討了《反不正當競爭法》中有關商業賄賂的規制，為我國商業賄賂法律制度的完善提供一點建議。

一、商業賄賂概述

1.商業賄賂的概念

從反不正當競爭的視角看，商業賄賂的行賄人進行的是依靠賄賂引誘客戶與自己進行交易從而達到排擠其他競爭對手的目的。雖然學界關于商業賄賂的定義眾說紛紜，但是至今未能統一。筆者認為商業賄賂：商業賄賂是經營者為了達到銷售或者購買商品（或接受、提供服務）的目的，通過向交易相對人、其代理人或相關第三人許諾、給予或者收受現金、實物和其他利益的方式，為自己或第三人爭取交易機會或競爭優勢的不正當競爭行為。

2.商業賄賂的特征

（1）主體多方性。商業賄賂發生在商品或服務交易過程中，因而商業賄賂這一不正當競爭行為涉及到行賄者、受賄者以及其他經營者。

（2）手段的多樣性。根據國家工商局《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》，商業賄賂的手段包括財物手段和其他手段。比如向有關人員支出款項、提供優惠或提供各種名目的國內外旅游等。此外還有很多變相商業賄賂方式，比如現實生活中常見的性賄賂。

（3）競爭的隱秘性。經營者應該憑借過硬的商品、服務或技術，進行公平、公正、公開競爭，讓商品購買者或服務接受者自由選擇。但商業賄賂這一不正當競爭行為的行賄者卻隱秘地與受賄者進行著交易，利用對方有關人員手中的權利獲得自己公平競爭難以得到的利益。

二、商業賄賂主體擴展

我國目前法律所規定的商業賄賂的行賄主體是指經營者，受賄主體是指對方單位或個人。此處的經營者指從事商品經營或營利性服務的法人、其他經濟組織和個人，而股東、董事、經理以及職工均被排除在行賄主體之外。但是，通常情況下，作為企業、單位的股東、董事、經理才是真正的決策者和實施者，而職工大多情況下也是作為實施者而存在的。在對商業賄賂行為進行處罰時，如果僅僅處罰經營者而不處罰諸如股東、董事、經理這樣的管理責任人員，很難達到治理效果，縱容上述人員即是對商業賄賂行為的一種放縱。筆者認為，應當擴大商業賄賂行為的主體范圍。只要有證據證明，經營者對賄賂行為在主觀上沒有過錯，在客觀上也沒有提供任何幫助，那就不應該追究經營者商業賄賂的法律責任；反之，由經營者的股東、董事、經理、職工等具體決策、實施商業行賄行為的責任者承當法律責任。

三、商業賄賂的幾種表現形式

1.回扣與折扣

回扣是指經營者在銷售商品時在暗中以現金，實物或者其他方式退給對方單位或者個人一定比例商品價款的行為。回扣多以“賬外暗中”的方式進行，所以其表現形式呈現復雜性。折扣又稱折價，指競爭者在銷售或購買商品時，以明示的方式給對方價格上的優惠。

2.傭金

傭金是指在市場交易中，具有獨立地位的中間人因促成交易而以公開明示的方式從經營者得到的勞務報酬。我國《反不正當競爭法》第一次從法律的角度明確了合同中間人享有通過提供合法服務獲取傭金的權利。

3.附贈

附贈是指經營者在商品交易中附帶向交易對方無償提供一定數量的現金及實物的行為。附贈行為是一種法律允許的商業慣例，但這種行為一旦超出了合理界限就有可能演變成一種不正當競爭行為。在近年來的商業活動中，商業活動中的附贈行為和方式推陳出新，許多發達國家和地區對附贈行為進行了限制性規定。

四、完善《反不正當競爭法》對商業賄賂行為的法律規制

1.加強《反不正當競爭法》行政責任設置

《反不正當競爭法》規定的適用于商業賄賂的行政處罰僅有罰款和沒收違反所得兩種。由于我國法律中缺少資質罰，經營者在被處罰后仍具備相應的合法身份，從而變得有恃無恐。同時對于經濟發達的今天，原有處罰與商業賄賂可能帶來的巨額利潤相比微不足道，根本不能起到應有的威懾和懲戒作用。

2.頒行專門的《反商業賄賂法》

對于日益普遍的商業競爭失調現象，僅依靠市場自發調節約束是遠遠不夠的，經濟立法要對此進行規制，使反對商業賄賂做到有法可依，從而保護其他經營者。很多國家已將商業賄賂納入了法律調整范圍，設立專門的反商業賄賂法。因此，為了防止立法多元化帶來的矛盾，我國頒行專門《反商業賄賂法》，使反商業賄賂專門，化勢在必行。

3.修訂已有的《反不正當競爭法》

《反不正當競爭法》在界定商業賄賂行為時要注意擴大經營者的范圍，凡是在商業活動中想通過賄賂方式牟取利益的都應作為經營者的范圍。同時，要使經營者們正當、公平競爭，要使其他經營者的利益不受商業賄賂行為的損害，執法部門必須做到執法有力，執法迅速，執法到位。因此，進一步修訂《反不正當競爭法》以強化反商業賄賂行為的執法就十分必要。筆者建議將工商部門作為打擊犯罪的商業賄賂行為的唯一行政執法部門。這樣一來，無論針對什么單位、什么部門的商業賄賂行為，工商執法人員在處理具體案件時均能一查到底。

五、結語

商業賄賂作為一種不正當競爭行為，損害其他市場經營者的合法權益，導致的市場腐敗，破壞經濟秩序。筆者認為，在今后的立法實踐中，我們應借鑒發達國家經驗，進一步構建我國《反不正當競爭法》中的商業賄賂規制體系，明確商業賄賂的概念，擴大商業賄賂的主體范圍和種類，完善商業賄賂法律責任，加大處罰力度。

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作者簡介：

王少杰，1989年9月出生，女，漢族，山東省萊西市河頭店鎮捉馬臺村，研究生在讀，煙臺大學法學院，法律（非法學）。