論土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)的分置

摘要：在現(xiàn)階段的法律體系下，土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)的分置面臨來自多方面因素的制約，需要認真分析其中原因，并及時采取措施將其解決。該文主要結(jié)合莎車縣實際情況，就土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)的分置的實現(xiàn)途徑進行了分析。

關(guān)鍵詞：土地承包權(quán)；土地經(jīng)營承包權(quán)；分析；路徑

阿娜爾古麗艾孜孜. 論土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)的分離[J]. 農(nóng)業(yè)工程技術(shù)，2017，37（08）：9.

土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)的分置形成了土地所有權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)和土地經(jīng)營權(quán)“三權(quán)分置”的格局。土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)的分置是承包經(jīng)營權(quán)中部分權(quán)利和職能的轉(zhuǎn)變，不等同于土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)，是一種保留性的流轉(zhuǎn)，而非整體性的流轉(zhuǎn)。

2015年以來，莎車縣采取有力措施，全力推進農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)確權(quán)登記頒證工作，取得良好成效[1]。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（區(qū)）、街道工作人員和各級住村工作組，堅守土地公有制不改變、耕地紅線不突破、農(nóng)民利益不受損“三條紅線”，嚴格執(zhí)行相關(guān)法律法規(guī)，保證了確權(quán)登記頒證工作公開透明、陽光操作，明晰了土地產(chǎn)權(quán)歸屬，穩(wěn)定了農(nóng)戶承包權(quán)。土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)的分置是土地實現(xiàn)高效流轉(zhuǎn)的關(guān)鍵，因此，需要我們認真分析連著之間關(guān)系，以便更好的促進土地流轉(zhuǎn)工作高效開展。

一、土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)的分置的基礎(chǔ)

1、土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)權(quán)屬不同

土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)，兩者在權(quán)利屬性方面存在著較大的不同，其不同表現(xiàn)在：首先，土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)權(quán)利主體存在的差異性。土地承包權(quán)的主體是村集體中的所有成員，具有十分顯著的身份熟悉性，而在土地承包經(jīng)營權(quán)中，主體可以是該集體中的成員，也可以是其他產(chǎn)業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營人員，成員的身份屬性不是很明顯。

其次，土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)內(nèi)容方面存在的差異性。對于土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)來說，不管是在利益表現(xiàn)形式，現(xiàn)實性還是其他方面都存在較大的差異性。

最后，土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)權(quán)利性質(zhì)存在差異。土地承包權(quán)是村集體成員的一種權(quán)利，而土地承包經(jīng)營權(quán)具有較強的物權(quán)性，兩者之間存在區(qū)別。

2、土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)救濟制度存在差異

土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)實現(xiàn)分置的一個重要基礎(chǔ)救濟制度不同[2]。首先，土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)兩者的侵權(quán)形式存在不同，對于土地承包權(quán)來說，侵權(quán)的主要形式表現(xiàn)為土地發(fā)包方之間的爭奪以及非法制約承包方的土地承包權(quán)，而土地承包經(jīng)營權(quán)的侵權(quán)形式是在整個承包期內(nèi)發(fā)包人無任何理由將土地收回，調(diào)整土地給其他發(fā)包商或者強制制止承包行為。

其次，針對上述問題的救濟制度存在差異性。土地承包權(quán)按照《物權(quán)法》中的相關(guān)規(guī)定進行救濟，承包人員可以按照法律要求行使撤銷權(quán)，而土地承包經(jīng)營權(quán)受到侵害會主要采用保護措施維護發(fā)包雙方的合法權(quán)益。

二、土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)分置的路徑選擇

1、重構(gòu)土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)分置后權(quán)利利益平衡機制

土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)分置之后，承包權(quán)和經(jīng)營主體發(fā)生改變，因此要及時采取措施協(xié)調(diào)好兩者之間的權(quán)利和利益劃分。首先，控制好土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)分置的期限。土地實現(xiàn)流傳承包的農(nóng)民群眾，農(nóng)業(yè)收入并不是他們的主要經(jīng)濟來源，通過將土地流轉(zhuǎn)可以從中獲得收益，而被流轉(zhuǎn)方也能夠?qū)崿F(xiàn)土地規(guī)劃化經(jīng)營，增加經(jīng)濟收入。但是土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)之后，經(jīng)營權(quán)人實際上控制了承包地，如果土地流轉(zhuǎn)時間過長，經(jīng)營權(quán)很容易被虛化。當農(nóng)民群眾的非農(nóng)業(yè)收入不能保證其生存發(fā)展，土地的生存保障作用也不能得到發(fā)揮，所以土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)分置必須控制在一個合理期限內(nèi)。

此外，為了切實發(fā)揮好土地承包權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)分置后各自的職能，承包權(quán)人和經(jīng)營權(quán)人必須簽訂合同，承包人不能無故收回承包第，避免土地經(jīng)營者的權(quán)利遭受到損害。

其次，協(xié)調(diào)好多方的利益。土地經(jīng)營權(quán)通過出租、轉(zhuǎn)包和流轉(zhuǎn)成為獨立物權(quán)，經(jīng)營權(quán)人在沒有特定約束情況下，應(yīng)該成為農(nóng)業(yè)補貼的主體，而對于土地征用征收補償費用因為涉及到集體所有權(quán)，承包者和經(jīng)營者三方的利益，因此，應(yīng)該重點平衡好這三方的利益。

總之，構(gòu)建合理的承包權(quán)和經(jīng)營權(quán)分置后重點利益沖突平衡機制是發(fā)揮好分置各自權(quán)屬功能的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

2、積極構(gòu)建完善的經(jīng)營權(quán)抵押制度

首先，要進一步明確經(jīng)營權(quán)可以抵押，所有權(quán)不可以抵押，含有集體地位的承包權(quán)不可以抵押，這是實現(xiàn)經(jīng)營權(quán)抵押的前提。

其次，對經(jīng)營權(quán)抵押的期限進行限制，抵押時間必須在土地承包期內(nèi)，并且抵押要始中。經(jīng)營權(quán)抵押時間過長，很容易導致權(quán)屬虛化，無法提起金融機構(gòu)的積極性，具體期限應(yīng)該結(jié)合抵押土地的面積、生產(chǎn)能力、經(jīng)濟效益和貸款的多少綜合確定。

再次，簡化土地經(jīng)營權(quán)抵押程序。經(jīng)營權(quán)作為一種獨立的物權(quán)，發(fā)包方對其抵押要做出同意決定是沒有法律根據(jù)的，這是對經(jīng)營權(quán)實現(xiàn)抵押功能限制和制約，其本身沒有任何法律依據(jù)。為了方便集體經(jīng)濟組織對其進行管理，實現(xiàn)土地經(jīng)營權(quán)抵押必須和抵押方簽訂抵押合同，避免可能出現(xiàn)的侵權(quán)行為發(fā)生。

最后，保障抵押的存續(xù)。土地抵押功能是依附于土地經(jīng)營權(quán)，當承包的土地因為發(fā)包方個人因素變成非農(nóng)戶后土地要收回，從理論上土地的抵押權(quán)就會消失。因此，在承包的土地有可能征收的前提下，必須保障抵押人追及權(quán)，從而保證承包人的合法權(quán)益。

參考文獻

[1] 陳錫文. 關(guān)于解決“三農(nóng)”問題的幾點考慮—學習《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》[J]. 中共黨史研究， 2014（01）

[2] 辜勝阻，李洪斌，曹譽波. 新型城鎮(zhèn)化改革的原則與路徑—十八屆三中全會的城鎮(zhèn)化新政[J]. 江海學刊，2014（01）.