論公司設立過程中的若干法律問題

劉 祥

（650500 云南建設基礎設施投資股份有限公司 云南 昆明）

論公司設立過程中的若干法律問題

劉 祥

（650500 云南建設基礎設施投資股份有限公司 云南 昆明）

在社會經濟活動當中，公司是最為主要的主體，我國相關法律法規規定，公司依照有關法律登記獲得營業執照以后取得企業法人資格，具備民事權利以及責任能力，在登記以后，可通過公司名義開展一系列經營活動。尚未得到登記的，則無法開展相關活動。作為公司成立之初所需要經過的程序，在實際操作當中，設立中公司當前法律地位和設立過程中所形成的權利義務繼承關系面臨許多操作上的問題和麻煩。本文基于實踐層面，建議建立健全相關法規，賦予設立中公司特殊的法律地位。

設立中公司；權利義務；問題；法律地位

在社會經濟活動當中，公司是最為主要的主體，在我國經濟中扮演著重要的角色。但公司這一重要的市場主體，其設立經歷一個漫長而復雜的過程。我國相關法律法規規定，公司依照有關法律登記獲得營業執照以后取得企業法人資格，具備民事權利以及責任能力，在登記以后，可通過公司名義開展一系列經營活動。尚未得到登記的，則無法開展相關活動。在公司開始辦理設立到完成設立登記這一過程的法律形態，我們稱其為設立中公司。設立中公司，作為公司成立前的必經過程與步驟，目前的法律地位與設立過程中形成的權利義務承繼關系在實踐中面臨一些操作上的麻煩和問題。本文基于實踐層面，建議建立健全相關法規，賦予設立中公司特殊的法律地位。

1 設立公司的定義及法律性質

1.1 設立公司定義

我們認為,設立公司是指以設立企業法人為目的，自訂立公司章程、進行名稱預核準并按照公司登記設立條件進行籌備至取得工商管理部門登記核準，取得營業執照或者注冊失敗的一種過渡性組織。設立公司是公司設立過程中出現的一種特殊組織形態，它不同于公司設立。公司的設立是一個動態的、連續性的行為過程，而設立中公司是伴隨設立行為而產生的相對靜止的實體概念。

1.2 設立公司的法律性質

對于設立公司是否能夠基于法律層面作為一個獨立存在的民事主體，同時享有特定的權利、承擔特定義務，公司法理論迄今為止尚沒有統一的認識。不同學者在理論認識層面各不相同，主要有下面幾點：

第一，具有自身特性的非法人團體說。這一學說指出，設立公司是一種擁有自身特性的非法人團體。在公司設立時具備獨立性，具備有限的法律人格。這一學說基于民事能力理論作為前提，認為作為公司的雛形，設立公司在收到股東出資以后便有相應的財產承擔責任；構建了相關組織以后，已具備相應的意識以及行為能力，可以通過團體的意識開展相應行為。但基于法律層面而言，因為并未進行登記，不具有法律人格。

第二，合伙說。這一學說指出，在公司成立前公司設立發起人是合伙人，發起人所形成的團體為合伙，“若公司未經核準登記，即不能認為其有獨立人格”，而由發起人對該團體的債務負無限連帶責任。

第三，權利能力之社團說。該學說是傳統大陸法理論，其以同一體說作為前提基礎.作為營利的社團法人，公司具備獨立人格，而設立公司作為公司的前身與基礎，其理應具備社團屬性，但尚未獲得法人資格，沒有權利能力，因此屬于無權利能力的社團。

2 設立公司目前的法律地位

在對設立公司法律地位進行探討之前，我們先就我國對公司（即設立后）法律地位的規定進行一定的了解。我國出臺的《公司法》相關條例指出“依法設立的公司，由公司登記機關發給公司營業執照。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。”，《公司登記管理條例》相關條例強調“公司經公司登記機關公司經公司登記機依法核準登記，領取《企業法人營業執照》，方取得企業法人資格。自本條例施行之日起設立公司，未經公司登記機關核準登記的，不得以公司名義從事經營活動”。基于上述法例條文能夠知道，在獲得營業執照之后，我國公司才具備法人地位，對外具有民事權利以及民事行為能力，能夠通過公司名義對外進行經營活動。在登記完成前，設立公司尚未取獨立的法人資格，僅僅是非法人組織。

我國并未出臺相關法律對設立公司法律地位進行規定。但基于公司的法律地位能夠發現，設立公司并不存在民事權利能力以及民事行為能力，無法以設立公司的名義對外開展經營活動。

3 賦予設立公司特殊法律地位

在法律條文當中，設立公司的法律地位同樣鮮有涉及，而公司法理論以及立法實踐尚沒有明確統一的認識。筆者認為，立法應賦予設立公司特殊的法律地位，賦予其“準”法人民事權利和民事行為能力資格，設置設立公司特殊法律制度：在設立目的達成的情況下，設立公司權利義務由設立后公司承繼，而在設立目的未達成情況下，設立公司權利義務由發起人承受。理由如下：

設立公司是不存在完全民事行為能力的主體，但在發起人訂立協議，以設立公司為目的，明確各出資人的權利義務后，設立活動即具有明顯的“準法人”的性質。設立公司的活動中設立公司具有相對獨立性，具有有限的法律人格；賦予設立公司以自己的名義從事設立公司的活動，在設立公司過程中是享有權利，并在一定范圍內承擔義務和責任的主體。

綜上所述，對設立公司賦予特殊法律地位，不但有助于彌補法律空白，同時有助于實踐，對企業開展活動有很大幫助。

[1]趙旭東.《公司法學》第二版.高等教育出版社,第137頁.