證券市場內幕交易法律規制現狀與改進的探討

【摘要】：內幕交易行為是影響資本市場\"三公\"原則，嚴重危害資本市場秩序及廣大中小投資者利益的違法行為。雖然針對內幕交易行為已經出臺了相應的法律加以規制，但是成效并不顯著。內幕交易的防治必須堅持法律先行、多種方法并舉、系統治理的原則。本文就內幕交易活動法律規制過程中存在的問題具體分析，并且提出了自己的完善策略。

【關鍵詞】：證券市場；證券內幕交易；證券法；舉證責任分配；民事責任

一、問題的提出

內幕交易是各國資本市場發展中面臨的共性問題。內幕交易嚴重損害了投資者合法權益，甚至可能成為證券市場改革和發展的障礙。近年來內幕交易惡性事件頻發，如何有效打擊內幕交易亟待從立法層面進一步強化法律規制。

內幕交易犯罪的發生原因主要包括：一是違法成本低，雖然現行法律對內幕交易行為的行政處罰和刑事處罰進行了規定，但是現行內幕交易犯罪的法律責任明顯過輕，使得違法者不惜鋌而走險。二是我國資本市場投資者缺乏價值投資的理念和分析能力，內幕消息成為市場炒作的主要方式。三是由于市場化程度不高導致審批環節中知悉內幕信息的人較多，而這些人又不是法定內幕信息知情人。

二、內幕交易概述

（一）內幕交易的概念

1.內幕交易的主體

內幕交易的主體通常指內幕交易人，該主體掌握了證券市場還未對社會公開，但是可以影響證券價格的信息。根據信息獲取方式的不同，結合我國《公司法》以及《證券法》的相關規定，可以將內幕知情人分為合法獲取信息、非法獲取內幕信息兩種類型。前者是通過合法途徑獲取內幕信息，主要包括了公司的董監高、持股5%以上的股東、因為職位性質而掌握內幕信息的人員等；后者所指的主要是通過非法途徑獲取內幕信息，其必須具備以下幾方面條件：（1）該信息必須屬于內幕信息；（2）該信息確實被實際獲取；（3）獲取途徑非法。

2.內幕信息特征

在證券活動當中涉及到的公司經營情況、財務狀況等對證券價格起到重大影響作用且尚未公開的信息，都稱之為內幕信息。內幕信息有以下幾個特征：首先，內幕信息具有價格敏感性，即該信息一旦對外公布，則會對證券及衍生品的價格產生很大影響；其次，信息未公開，公開標準主要是指通過法定披露途徑對外公開。最后，信息的真實性，但如果該信息是虛假捏造，情況非屬實，則不可納入到內幕信息的范圍。

（二）內幕交易的表現形式

1.利用內幕信息開展交易活動

內幕交易最常見的方式是內幕信息的持有者利用該信息開展各種交易，該交易可以是以自己名義買賣證券，也可以是與他人合伙買賣，還可以是借助他人名義買賣證券。

2.對外泄露內幕信息

將內幕信息泄露給第三方，或者公開對不特定人群泄露信息的行為，都可以視為內幕信息的泄露。泄露的方式既可以是對信息的詳細描述，也可以是對信息的大概提示，只要達到能夠使信息接受者使用該信息開展內幕交易的程度，都可以視為內幕信息的泄露。

3.根據內幕信息建議他人開展交易

內幕信息的持有者建議他人開展交易活動，促進他人的交易行為，也可以視為內幕交易。該種交易方式與對他人泄露內幕信息的區別在于：對他人泄露信息，則第三人已經知曉信息的內容；建議他人開展交易，則第三人并不了解信息的具體情況。針對這個情況，我國《證券法》第76條也作出了明確的規定，即內幕信息的持有者和通過非法渠道獲取內幕信息的人員，在該信息對外正式公開之前，不得建議他人買賣證券。

三、證券市場內幕交易法律規制現狀

（一）信息披露制度不健全

為了預防證券市場當中出現內幕交易行為，我國證券法等法律也對該行為作出了規制，并且明確了預防制度，該制度主要包括以下幾部分。（1）信息公開制度。在《證券法》第63條對上市公司信息披露作出明確規定，包括信息披露的方式、內容等；（2）將證券業與金融業兩者施行分業經營，避免金融機構既是信息的持有者，也是投資者；（3）證券行業內部自律組織也針對內幕信息披露情況制定了自律規劃，實施有計劃的管理；（4）大股東申報制度；（5）內幕信息知情人登記制度等。雖然我國針對信息披露制定了眾多的制度，但是仍然存在不完整的問題，主要表現在制度更新不及時，涵蓋的內容不全面。同時證券市場中存在的內幕交易行為是復雜多樣的，如果僅憑證券監管部門獨自管理，未免會力不從心。因此在實踐中，經常會出現上市公司將自己的內幕信息透露給部分中介，或者自己開展內幕交易活動的情況。

（二）市場交易主體的問題

因為我國特社會結構以及歷史文化，上市公司內幕信息的持有者在處理利益關系的問題時，很容易有限考慮與自己有親屬關系的人員，有限滿足他們的需求，這也促使了內幕交易行為增多；其次，社會公眾對內幕交易嚴重性認識不到位，沒有意識到這是經濟犯罪的行為，對內幕交易秉持寬容的心理；再者，經濟社會的信息基礎比較差，這也導致我國證券交易市場中存在許多投機的行為，很多投資者利用個人的關系獲取內幕信息來投機，從中獲取利益，這已經變得常態化；最后，證券交易的監管力度不足，很少有人員或者公司因為內部交易行為受到法律的制裁，這也刺激了更多人鋌而走險。

（三）未規定民事賠償制度

我國對內幕交易活動的制裁主要是民事、刑事以及行政三方面的處罰。三種處罰方式當中，行政處罰的力度比較弱，無法起到懲罰的效果；刑事處罰又過重，很多內幕交易行為未達到一定程度，不需要通過刑法來制裁，由此可見，民事處罰制度至關重要。證券法因此將關注的焦點放在投資者因為利益受到損失，應當獲得的民事賠償方面。從截止到目前的內幕交易案件中分析，內幕交易活動涉及的資金數額巨大，少則幾百萬，大到幾億，而我國《刑法》中規定了涉案的主管人員或者其他責任人員應當承擔五年以下的有期徒刑，這與上億的資金損失相比，不足以達到威懾的效果。在《證券法》第202條中也對內部交易應當承擔的責任作出規定，即負有直接責任的工作人員予以幾十萬元數額不等的罰款，顯然這個罰款數額也遠遠低于企業所獲取的上千萬利益。結合目前立法規定，筆者認為有必要加大對內部交易活動的懲罰力度，適當上調罰款的額度，使得處罰與違法收益大致相當，這樣才能更好地杜絕部分工作人員在利益誘惑下鋌而走險的行為。

四、法律規制的完善建議

不可否認的是，內幕交易活動在我國證券市場中確實存在，損害了證券市場的平穩運行。無論是市場的管理人員，還是經濟活動的真正參與者，都應當認識到內幕交易活動的危害性，通過加強法制建設來更好的預防與抑制內幕交易活動的出現，促進我國證券市場更好更快的發展。

（一）健全證券法律體系

雖然我國《證券法》經歷了多次修改，也更好地適應了股市的發展，但是仍然未能有效抑制內幕交易活動的產生。比如對內幕交易主體認定不明確，雖然在修訂后的《證券法》中增加了對內幕人員的授權性條例，即“國務院證券監督管理機構規定的其它人員”，但是卻沒有進一步指出這些人員究竟是哪些，范圍是什么。因此筆者認為可以在參考歐美立法經驗的基礎之上，將對內幕交易的理論研究、立法成果引入到我國立法當中。比如對擴大內部人員的定義范圍，并且將之細節化；對內幕交易活動采用舉證責任制度。除此以外，在《證券法》不斷完善的基礎之上，還應當盡快建立其它配套法律，比如《內幕交易法》來配合證券行業的發展，讓打擊內幕交易可以做大誘發可以，投資者的權益能夠得到更好的保護。

（二）加強政府部門的監督

證券市場的平穩運作離不開監管部門的有力監督，同時我們也應當更多地發現監管部門日常工作中的問題，督促該部門做好本職工作，調動部門工作人員的主觀能動性，創新監督管理的方式，加大執法監督的力度。筆者認為目前監督部門工作人員在日常監督管理活動中出現的不認真、消極怠工的現象，是因為監管人員的自身利益與市場利益并無直接關系，他們對市場監管的嚴格與否并不直接影響到他們的切身利益。在這樣的背景下，筆者認為只有增加對監管部門工作人員的追責力度，明確每個工作人員的職責所在，才能更好地提升監管的效果。為此應當更加細化每項工作，更進一步地查看每項監管的指標，將指標的評估從本質轉移到數量上去。比如對重大案件的追查，可以通過該案件所占比例來衡量；評價員工的工作可以將主動查處違法案件與被動查處違法案件數量進行對比，根據對比的結果來進行獎懲。只有明確員工的具體職責，才能更好地督促工作人員履行自己的職責，以積極認真的態度來對待市場管理工作，提高市場監管的效率。

（三）對證券市場實施動態監控

內幕交易的方式多種多樣，為了更好地控制這些交易行為，有必要依靠各方面的力量對證券市場實施動態監控。結合我國的具體國情，筆者認為司法部門、證監會、證券交易所以及證券登記結算公司四個部門應當相互配合，開展對證券交易活動的全方位監督，形成緊密的監督網絡來加大監督的力度，更好地打擊內幕交易的行為。

首先，在該體系中應當建立完善的數據庫系統，對每個內幕人員的信息都做好登記工作，并且根據個人情況的變化實時更新，確保每個內幕人員都有備案。隨著交易活動和市場經濟的發展，內幕人員的范圍也應當不斷擴大，既包括上市公司的董監高及其家屬，還應當包括政府機構中因工作需要而掌握內幕信息的人員。

其次，監管應當是全方位、動態化的。隨著網絡技術的不斷發展，人們隨時隨地都能夠了解股市價格的變化，以及上市公司信息披露的情況。如果發現了股市價格出現了異常的情況，或者交易量存在異常，應當主動地報警，這就是群眾性的監督。當上市公司對外發布重大信息的時候，可以通過計算機自動報警系統來檢測該股市價格是否在合理值當中，以及信息披露之后股市價格變動情況，對是否存在內幕交易活動進行分析。

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