刑法中的職業(yè)禁止制度分析

丁學鵬

（南陽市紀委監(jiān)察委，河南 南陽 473000）

一、引言

我國在刑法修正案（九）中新增了職業(yè)禁止制度，這是我國刑法中第一次出現(xiàn)職業(yè)禁止制度，從其內(nèi)容來看，職業(yè)禁止并不屬于任何一種刑罰執(zhí)行方式。它主要是預防曾因職業(yè)犯罪的人再次犯罪而設置的一種制度。也就是說職業(yè)禁止制度是針對已經(jīng)因職業(yè)犯罪而服刑完畢之后的未犯罪人所給予的一種處罰，在一定程度上它是起到了預防犯罪的作用，但是如果運用不當勢必會對未犯罪人造成傷害，限制其職業(yè)的自由選擇。本文闡述了職業(yè)禁止制度的相關內(nèi)容，并著重闡述了職業(yè)禁止制度的完善措施。

二、職業(yè)禁止制度概述

1、職業(yè)禁止制度產(chǎn)生的背景

在當前生活中，有些人利用自己所從事的職業(yè)從事違法犯罪活動或者做出了一些與自身職業(yè)要求相違背的犯罪行為。而在刑法完畢之后，如果人員再次從事與原來形同的職業(yè)，在一定程度上可能會對公共秩序或者社會利益造成潛在性的威脅。在此情況下為了防止再次犯罪，設置了職業(yè)禁止制度。

2、職業(yè)禁止的類型

我國的職業(yè)禁止主要包括三類：第一類是職務禁止，在我國刑法第八章和第九章之中，專門規(guī)定：“因利用職務之便而構成的犯罪被稱之為職務犯罪”。通常情況下職務犯罪的人員基本都是公職人員，對他們所實施的職業(yè)禁止，被稱作職務禁止。由于職務禁止針對的都是比較特殊的人員，因此一旦對其實施職業(yè)禁止，那么其職業(yè)禁止的期限就是永久的。第二類是特定的職業(yè)禁止，我國從2014年開始就撤銷了多項職業(yè)的準入資格，但是依舊有很多的職業(yè)要求具備相應的職業(yè)準入資格，對于利用這些職業(yè)而進行的犯罪被稱為特定的職業(yè)禁止。第三類是普遍的職業(yè)禁止，這是針對從事比較普通職業(yè)而進行職業(yè)犯罪的人所實施的職業(yè)禁止。

3、職業(yè)禁止的性質(zhì)

當前，對于職業(yè)禁止的性質(zhì)主要有以下三種理論：第一種是資格刑說。這一觀點認為職業(yè)機制與其他如剝奪政治權利等行為都應屬于資格刑的范疇。在所有刑法中，資格刑作為其中一個十分重要的種類，它的特殊性在于剝奪了服刑完畢后人自由選擇職業(yè)的權利。第二種是非刑罰處罰說。這一觀點認為應將職業(yè)禁止定位為非刑罰處罰措施，與其它如賠禮道歉等行為視為等同性質(zhì)。第三種是保安處分說。這一觀點認為職業(yè)禁止的適用范圍是已經(jīng)服刑完畢的人，主要目的是為了預防再次犯罪，因此這種職業(yè)禁止從本質(zhì)上來看應該歸屬于保安處分措施。

4、職業(yè)禁止的必要性分析

對于職業(yè)禁止的必要性分析，我們主要從以下三個方面展開：第一，資格刑的缺失。資格刑是指對于剝奪犯罪人員從事某項活動資格的刑罰。在我國刑法中，資格刑主要包括剝奪政治權利、驅(qū)逐出境和剝奪軍銜三種。而正是由于資格刑的種類比較少，職業(yè)犯罪的情況又比較多比較復雜。因此難以根據(jù)資格刑對利用職業(yè)之便而違法犯罪的人員進行相應的處罰。在這里我們舉一個例子來說明，出租車人員在拉客的過程中出現(xiàn)盜竊行為。我們只能夠針對他所作出的盜竊行為進行相應的刑罰，卻不能夠針對他出租車司機的職業(yè)進行相應的處罰，也無法禁止他再次利用出租車司機的身份進行偷盜。在這一例子中不難看出我國刑罰資格刑種類比較少、適用范圍比較廣，無法有效的禁止職業(yè)犯罪行為的發(fā)生。第二，刑罰具有一定的局限性。在預防犯罪、懲治犯罪方面，我國刑罰處罰措施發(fā)揮了非常重要的作用。對于利用職業(yè)之便進行違法犯罪活動的人員也起到了一定的震懾作用。但是它也不可避免的存在一定的局限性，從職業(yè)犯罪多次再犯案例中就可以看出來。首先刑罰對犯罪人造成了消極影響，犯罪人在經(jīng)受刑罰之后，身上會背上不良標簽，會承受社會其他人士偏見的目光。在此情況下，這些服刑完畢之后的人員可能抱團取暖或者再次犯罪，做出危害社會的行為。其次刑罰預防功能是有限的。根據(jù)心理學研究來看，導致一個人犯罪的原因是復雜的，既包括人自身的原因，也包括社會環(huán)境等因素。而犯罪原因的復雜性也導致了刑罰預防功能的有限。最明顯的表現(xiàn)就是刑罰所起到的威懾效果是比較短暫的。在這里我們同樣舉例來說明，例如在某一個時期內(nèi)國家針對某一犯罪行為加大刑罰懲治力度，那么在此時期內(nèi)犯罪率會呈現(xiàn)明顯下井的趨勢。但是在一段時間之后，所起到的震懾作用就會弱化，犯罪率又會再次上升。

三、刑法中職業(yè)禁止制度的完善措施

當前，我國已經(jīng)將職業(yè)禁止制度歸入到刑法當中，但是職業(yè)禁止制度在使用的過程中仍舊存在諸多的問題，這些問題影響到了職業(yè)禁止制度的有效性。因此，我們必須要針對職業(yè)禁止制度進行優(yōu)化與完善。

1、提高職業(yè)禁止地位，充分發(fā)揮其作用

根據(jù)當前我國刑法中職業(yè)禁止制度的條例來看，職業(yè)禁止制度的使用時間是在犯罪人服刑完畢或者執(zhí)行假釋之日起才可以使用。但是為了讓我國的刑罰設置更加科學化與合理化，符合刑罰逐漸輕緩的趨勢，在未來將職業(yè)禁止制度單獨使用是一種必然趨勢。另外，通過對國外職業(yè)禁止制度的使用規(guī)定來看，國外的職業(yè)禁止制度是與主刑合并在一起使用的。隨著刑事法律改革的進一步深化，我國刑罰也必然要適應國際化趨勢，采取刑罰輕緩的刑事政策。在此情況下，我國必須要提高職業(yè)禁止制度的地位，將其作用充分發(fā)揮出來?？墒菑哪壳暗那闆r來看，我國將職業(yè)禁止制度放在刑法修正案中，將其視為一種非刑罰處置措施，難以體現(xiàn)其地位，發(fā)揮其作用。因此，我國應該在未來的刑法設置中提高職業(yè)禁止制度的地位，重視職業(yè)禁止作為一種保安處分措施所發(fā)揮出來的重要作用。

2、制定復權機制，防止過度刑法處罰

從“復權”這一詞匯的字面意思上來看就是對人員權利的恢復。而這里之所以說要制定復權機制，就是為了給予服刑完畢的人員一種自由選擇職業(yè)的權利。當犯罪人在刑罰結束之后并滿足再次從事相關職業(yè)的條件要求，那么就應該使其獲得再次從事相關職業(yè)的權利。復權機制的制定可以依據(jù)資格刑來做，當行為人的資格刑期限屆滿之后，其行為人的相應資格就會自動恢復。資格恢復就是指行為人的服刑期限屆滿之后，再次擁有原來具備的但是后期被剝奪的資格?？偠灾?，制定職業(yè)禁止的復權機制，不僅能夠幫助服刑完畢人員樹立自信心，還能夠防止過度刑法處罰。同時在禁止期限內(nèi)對表現(xiàn)良好、悔悟心比較強的犯罪人可以給予提前恢復職業(yè)資格，這既能夠鼓舞和激勵其他犯罪人認真改造，也與當前世界的刑法價值觀相符合。

3、創(chuàng)建監(jiān)督制度，實施全方位監(jiān)督

我國之所以實施職業(yè)禁止制度，就是為了禁止服刑完畢的犯罪人再次利用職務之便進行職業(yè)犯罪。想要讓職業(yè)禁止制度取得良好的實施效果，就必須要創(chuàng)建與之相匹配的監(jiān)督制度。但是從當前情況來看，我國的職業(yè)禁止監(jiān)督制度還存在諸多不完善的地方。這就導致職業(yè)禁止制度的效果不佳。在這種情況之下，我國必須制定較為完善的職業(yè)禁止監(jiān)督制度，可以通過社會監(jiān)督與正當程序監(jiān)督兩種方式，對仍舊處于職業(yè)禁止期的人員進行全面的監(jiān)督。首先應該加強判決執(zhí)行的監(jiān)督，判決書下來之后應寄送到相關機構進行備案，利于犯罪人服刑完畢之后的正確使用。其次，保險、工商、金融等行業(yè)應該收錄被禁止職業(yè)的人員名單，對其進行監(jiān)督，避免犯罪人再次從事被禁止的職業(yè)。最后監(jiān)察機關在辦理職業(yè)禁止案件時，應該從多角度審查與評估嫌疑人是否適用職業(yè)禁止。

4、細化職業(yè)禁止條款，構建配套體系

當前我國職業(yè)禁止制度中的內(nèi)容比較廣泛，操作起來比較困難。針對這一問題，我國應該細化職業(yè)禁止制度中的各項內(nèi)容，詳細列舉出適用于職業(yè)禁止的各種情況以及每一情況的具體懲罰措施。除此之外，各地區(qū)的司法機關應該定期對職業(yè)禁止條款的內(nèi)容進行調(diào)研，不斷總結經(jīng)驗，根據(jù)最新的要求及時出臺新的職業(yè)禁止規(guī)范性文件，擴大職業(yè)禁止制度的使用范圍。

四、結論

總而言之，職業(yè)禁止制度就是一把雙刃劍，運用好職業(yè)禁止制度能夠有效防止服刑完畢的人員再次職業(yè)犯罪，降低職業(yè)案件犯罪率。但是如果運用不當，職業(yè)禁止制度就可能被濫用，對服刑完畢之后的“清白人”造成傷害。而本文就是針對對刑法中的職業(yè)禁止制度進行深入分析與思考，并在此基礎上提出了職業(yè)禁止制度的完善措施。

[1]陳嬰虹.刑法中的職業(yè)禁止制度分析與措施探究[J].安徽大學學報(哲學社會科學版),2016,(05):21-24.

[2]高新華.論以人為本司法觀的理論基礎——從新憲法修正案談起[J].安徽大學學報(哲學社會科學版),2016,(03):27-37.