吳律師信箱

享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇 必須符合哪些條件吳律師：

我于2016年1月初次參加工作，被某酒店招收為廚師，簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同，試用期6個(gè)月。進(jìn)入酒店上班后，該酒店為我辦理了失業(yè)保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)。當(dāng)年5月，我被確診患有甲肝。隨后，酒店通知我解除勞動(dòng)合同，并出具了解除勞動(dòng)關(guān)系證明書，還叫我盡快到當(dāng)?shù)氐墓簿蜆I(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)辦理失業(yè)登記，這樣每月能領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金。請(qǐng)問：酒店的說法對(duì)嗎？

讀者：任民

任民讀者：

該酒店的說法不對(duì)。繳費(fèi)時(shí)間長(zhǎng)短，不僅決定著能否享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇，而且還影響著領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金的期限。

首先，享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇必須符合法定條件。《社會(huì)保險(xiǎn)法》第四十五條規(guī)定：失業(yè)人員符合下列條件的，從失業(yè)保險(xiǎn)基金中領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金：（一）失業(yè)前用人單位和本人已經(jīng)繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)滿1年的；（二）非因本人意愿中斷就業(yè)的；（三）已經(jīng)進(jìn)行失業(yè)登記，并有求職要求的。”據(jù)此，你即使到當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保險(xiǎn)中心辦理失業(yè)登記，也無法領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金，因?yàn)槟愠醮尉蜆I(yè)后4個(gè)月就被單位辭退了，顯然，繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)時(shí)間不滿1年，不符合上述規(guī)定的條件。當(dāng)然，雖不能領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金，你也要盡快到公共就業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)辦理失業(yè)登記，這樣可以獲得就業(yè)幫助，包括職業(yè)培訓(xùn)、職業(yè)介紹、安排公益性崗位等。失業(yè)者符合領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金條件的，應(yīng)當(dāng)憑失業(yè)登記證明和個(gè)人身份證明，到社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金的手續(xù)。

其次，失業(yè)者領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金是有期限的，最長(zhǎng)為24個(gè)月，而并非在失業(yè)期間一直均能享受。《社會(huì)保險(xiǎn)法》第四十六條規(guī)定：失業(yè)人員失業(yè)前用人單位和本人累計(jì)繳費(fèi)滿1年不足5年的，領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金的期限最長(zhǎng)為12個(gè)月；累計(jì)繳費(fèi)滿5年不足10年的，領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金的期限最長(zhǎng)為18個(gè)月；累計(jì)繳費(fèi)10年以上的，領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金的期限最長(zhǎng)為24個(gè)月。

吳律師

“超齡就業(yè)”并非拒絕工傷保險(xiǎn)待遇的“擋箭牌”

吳律師：

我是一名農(nóng)民工。三個(gè)月前，雖然我已經(jīng)年滿60周歲，但由于我掌握著某種技術(shù)而沒有與公司解除勞動(dòng)合同。20天后，我在上班期間，前往公司檔案室核實(shí)圖紙時(shí)，不慎因地滑而摔倒，并因此住院21天，花去3萬余元醫(yī)療費(fèi)用。事后，鑒于公司為我辦理了工傷保險(xiǎn)，我也還沒有享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，我曾多次要求工傷保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)給予工傷待遇，但卻一再遭到拒絕，理由是我當(dāng)時(shí)已達(dá)法定退休年齡，與公司的勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)自動(dòng)終止，即不能構(gòu)成工傷。請(qǐng)問：工傷保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的說法對(duì)嗎？

讀者：譚永飛

譚永飛讀者：

工傷保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的說法是錯(cuò)誤的，即你可以享受工傷保險(xiǎn)待遇。

最高人民法院行政庭在《關(guān)于超過法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民因工傷亡的，應(yīng)否適用（工傷保險(xiǎn)條例）請(qǐng)示的答復(fù)》和《關(guān)于離退休人員與現(xiàn)在工作單位之間是否構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系以及工作時(shí)間內(nèi)受傷是否適用（工傷保險(xiǎn)條例）問題的答復(fù)》中分別規(guī)定：“用人單位聘用的超過法定退休年齡的務(wù)工農(nóng)民，在工作時(shí)間內(nèi)、因工作原因傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定進(jìn)行工傷認(rèn)定。”“根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第二條、第六十一條等有關(guān)規(guī)定，離退休人員受聘于現(xiàn)有單位，現(xiàn)工作單位已經(jīng)為其繳納了工傷保險(xiǎn)費(fèi)，其在受聘期間因工作受到事故傷害的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》的有關(guān)規(guī)定處理。”人力資源和社會(huì)保障部《關(guān)于執(zhí)行（工傷保險(xiǎn)條例）若干問題的意見（二）》第二條也指出：“達(dá)到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。用人單位招用已經(jīng)達(dá)到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項(xiàng)目參保等方式為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的，應(yīng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》。”也就是說，只要有以下情形之一，即使已經(jīng)超齡，也可以享受工傷保險(xiǎn)待遇：主體為“農(nóng)民工”；雖非“農(nóng)民工”但“未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇”；雖非“農(nóng)民工”但所在單位“已經(jīng)為其繳納了工傷保險(xiǎn)費(fèi)”。與之對(duì)應(yīng)可以發(fā)現(xiàn)，你除了是在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)、因?yàn)楣ぷ髟蚴艿絺ν猓€不僅僅是具有上述情形之一，而是同時(shí)具備了三種情形，即：你屬于農(nóng)民工；還沒有享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇；公司已經(jīng)為你繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)用。也正因?yàn)槿绱耍瑳Q定了社會(huì)保險(xiǎn)部門不能借口你超齡而拒絕給予工傷保險(xiǎn)待遇。

吳律師

因信號(hào)燈設(shè)置不合理而闖紅燈能否要求撤銷處罰

吳律師：

三個(gè)月前，我駕車到鄰縣旅游經(jīng)過一個(gè)路口右轉(zhuǎn)時(shí)，因天黑加之對(duì)道路不熟悉，沒注意到有右轉(zhuǎn)彎信號(hào)燈，而徑直右轉(zhuǎn)前行。鑒于當(dāng)時(shí)右轉(zhuǎn)彎信號(hào)燈正處在紅燈狀態(tài)，交警發(fā)現(xiàn)后，當(dāng)即要求我靠邊停車，并以我不按方向指示信號(hào)燈通行為由，依據(jù)簡(jiǎn)易程序，對(duì)我作出了罰款150元的行政處罰。由于我對(duì)交警的處罰存在疑問，曾申請(qǐng)行政復(fù)議。復(fù)議未能改變?cè)幜P決定后，我又以該處信號(hào)燈設(shè)置不合理，極易在雨天、夜晚等復(fù)雜情況下，導(dǎo)致駕駛員因看不清而誤闖紅燈為由，訴請(qǐng)法院撤銷。可法院卻于近日判決維持了處罰決定。請(qǐng)問：即使信號(hào)燈設(shè)置不合理，我也真的必須“買單”嗎？

讀者：梁麗萍

梁麗萍讀者：

法院的判決并無不當(dāng)，即你真的照樣必須“買單”。

一方面，信號(hào)燈設(shè)置不合理，并不能改變你已闖紅燈的事實(shí)。《道路交通安全法》第三十八條規(guī)定：“車輛、行人應(yīng)當(dāng)按照交通信號(hào)通行；遇有交通警察現(xiàn)場(chǎng)指揮時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照交通警察的指揮通行；在沒有交通信號(hào)的道路上，應(yīng)當(dāng)在確保安全、暢通的原則下通行。”即該規(guī)定并沒有把信號(hào)燈設(shè)置不合理作為例外條件，換句話說，也就是姑且不論信號(hào)燈設(shè)置是否合理，車輛、行人都有“按照交通信號(hào)通行”“按照交通警察的指揮通行”的法定義務(wù)。正因?yàn)椴还苣闶腔谔旌凇?duì)道路不熟悉，還是基于信號(hào)燈設(shè)置不合理而徑直右轉(zhuǎn)前行，都不能改變你沒有注意四周環(huán)境且已經(jīng)闖紅燈的客觀事實(shí)，也就決定了你的行為同樣屬于違法之列。另一方面，信號(hào)燈設(shè)置不合理，并不能成為你免于處罰的理由。法院審理行政訴訟案件，主要是對(duì)被訴具體行政行為的合法性進(jìn)行審查。與之對(duì)應(yīng)，法院對(duì)本案的審查，無疑是針對(duì)你是否有闖紅燈的違法行為、交警的處罰程序是否合法、處罰標(biāo)準(zhǔn)是否超過法定限額。而《道路交通安全法》第九十條規(guī)定：“機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)诉`反道路交通安全法律、法規(guī)關(guān)于道路通行規(guī)定的，處警告或者二十元以上二百元以下罰款。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定處罰。”即鑒于你確已違章，交警的處罰無論從程序還是實(shí)體上都是于法有據(jù)，自然也就意味著法院應(yīng)當(dāng)維持交警的處罰決定。至于交通信號(hào)燈的設(shè)置問題，則因?yàn)椴粚儆谛姓V訟的審理范圍，而不屬于法院管轄。如果你認(rèn)為事發(fā)地的信號(hào)燈設(shè)置確實(shí)存在不合理之處，也只能通過向有關(guān)主管部門提出意見建議等方式表達(dá)訴求，而不能以此作為自己違法乃至逃避責(zé)任的理由。endprint

吳律師

遭遇家庭暴力 別因證據(jù)不足而吃了啞巴虧

吳律師：

我與丈夫結(jié)婚4年來，不時(shí)會(huì)遭到丈夫的無端辱罵、毆打，甚至隨著時(shí)間的推移，次數(shù)越來越多，情況越來越糟，經(jīng)常被打得傷痕累累。我也漸漸有了離婚的想法，并最終于兩個(gè)月前以丈夫?qū)嵤┘彝ケ┝橛商崞鹆穗x婚訴訟，同時(shí)要求法院判令丈夫?qū)ξ易鞒鲑r償。不料法院基于我沒能提供相關(guān)證據(jù)證明丈夫?qū)嵤┝思彝ケ┝Γ煞蛞辉俜裾J(rèn)為由，于近日駁回了我的訴訟請(qǐng)求。請(qǐng)問：為何我遭遇家庭暴力的事客觀存在，法院卻如此處理？

讀者：黃文倩

黃文倩讀者：

法院的判決并無不當(dāng)。

雖然《婚姻法》第三十二條第三款第（二）項(xiàng)規(guī)定，一方因?qū)Ψ綄?shí)施家庭暴力而要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)予準(zhǔn)許。第四十六條第（三）項(xiàng)還指出導(dǎo)致離婚的，對(duì)實(shí)施家庭暴力的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。而《最高人民法院關(guān)于適用（婚姻法）若干問題的解釋（一）》第一條規(guī)定：“婚姻法第三條、第三十二條、第四十三條、第四十五條、第四十六條所稱的‘家庭暴力，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待。”即鑒于你的情形確實(shí)與之吻合，按理法院應(yīng)當(dāng)支持你的請(qǐng)求。問題在于你口說無憑，因?yàn)椤蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條指出：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”即能否離婚或獲得賠償，還取決于有無證據(jù)證明對(duì)方實(shí)施了家庭暴力，也就是說關(guān)鍵在于證據(jù)。那么，該如何取證呢？通常有以下做法：1.及時(shí)呼救。既取得鄰居的同情、幫助，也可以申請(qǐng)鄰居作為證人出庭作證；2.及時(shí)報(bào)警。出警記錄以及詢問筆錄，可以證明遭受家庭暴力的時(shí)間、地點(diǎn)、經(jīng)過、程度、處理結(jié)果等；3.申請(qǐng)人身安全保護(hù)令。遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)時(shí)，可以向法院申請(qǐng)人身安全保護(hù)令。若一方為無民事行為能力人、限制民事行為能力人，其近親屬、公安機(jī)關(guān)、婦聯(lián)、居委會(huì)、村委會(huì)、救助管理機(jī)構(gòu)可以代為申請(qǐng)；4.向相關(guān)組織反映。人民調(diào)解委員會(huì)、居委會(huì)、村委會(huì)、婦聯(lián)等在進(jìn)行勸阻、調(diào)解時(shí)，可以請(qǐng)求制作書面材料；5.制作視聽資料。運(yùn)用手機(jī)等現(xiàn)場(chǎng)錄音錄像，也可以事后錄取對(duì)方承認(rèn)實(shí)施家暴的對(duì)話、道歉；6.讓對(duì)方出具保證書、懺悔書、承諾書等；7.醫(yī)院的病歷資料、鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定意見，也可以佐證對(duì)方的家庭暴力行為。

吳律師

職工非因工死亡家屬可享救濟(jì)補(bǔ)助

吳律師：

天津劉女士的先生王某系某企業(yè)在崗職工，2016年3月王某突發(fā)疾病死亡，因王某非因工死亡，無法享受工傷保險(xiǎn)待遇，王某單位給付劉女士5000元作為王某的死亡撫恤金。請(qǐng)問：劉女士的先生王某非因工死亡，作為家屬按照法律規(guī)定能獲得哪些待遇？

讀者：田津

田津讀者：

根據(jù)原勞動(dòng)部頒發(fā)的《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)保險(xiǎn)條例實(shí)施細(xì)則》以及《天津市人民政府批轉(zhuǎn)市勞動(dòng)和社會(huì)保障局等五部門關(guān)于建立全市職工平均工資發(fā)布及工資保險(xiǎn)福利待遇正常調(diào)整制度暫行辦法的通知》津政發(fā)[2008]17號(hào)文件之規(guī)定，非因工死亡職工親屬應(yīng)享受以下待遇：

1.職工和離退休人員因病、非因工死亡喪葬費(fèi)：以天津市上年度職工月平均工資為基數(shù)，計(jì)發(fā)兩個(gè)月，即4944元×2個(gè)月=9888元。

2.職工和離退休人員因病、非因工死亡一次性支付的救濟(jì)費(fèi)：供養(yǎng)直系親屬一人者，以上年度天津市職工月平均工資為基數(shù)，計(jì)發(fā)6個(gè)月，即4944元×6個(gè)月=29664元；供養(yǎng)直系親屬二人者，以上年度天津市職工月平均工資為基數(shù)，計(jì)發(fā)9個(gè)月，即4944元×9個(gè)月=44496元；供養(yǎng)直系親屬三人及以上者，以上年度天津市職工月平均工資為基數(shù)，計(jì)發(fā)12個(gè)月，即4944元×12個(gè)月=59328元。

3.職工供養(yǎng)的直系親屬死亡喪葬補(bǔ)助費(fèi)：以上年度天津市職工月平均工資為基數(shù)，計(jì)發(fā)1個(gè)月，即4944元×1個(gè)月=4944元。

綜上所述，職工雖非因工死亡但其符合條件的家屬仍可以享受喪葬費(fèi)、供養(yǎng)親屬一次性救濟(jì)金、職工供養(yǎng)的直系親屬死亡喪葬補(bǔ)助費(fèi)等相關(guān)待遇。本案中，劉女士的先生王某去世后，單位僅支付劉女士5000元作為撫恤金，這種做法顯然不符合法律及相關(guān)政策規(guī)定，劉女士可以按照天津市職工非因工死亡賠償標(biāo)準(zhǔn)向王某單位主張享受相應(yīng)待遇。

吳律師

下班后在單位浴室洗澡摔傷能否算工傷

吳律師：

張思軍系江蘇省無錫某廚衛(wèi)有限公司（以下簡(jiǎn)稱某廚衛(wèi)公司）帶砂區(qū)的操作工人。2016年6月22日，張思軍下班后即去單位浴室洗澡，被同事李海濤不小心推了一下，摔倒在地受傷。第二天，張思軍到江陰市青陽醫(yī)院治療，被診斷為右側(cè)第五肋骨骨折。2016年9月12日，張思軍就其上述事故傷害向江陰市人力資源和社會(huì)保障局（以下簡(jiǎn)稱江陰人社局）提交了工傷認(rèn)定申請(qǐng)表。

2016年11月23日，江陰人社局作出了認(rèn)定工傷決定書，認(rèn)定張思軍受到的事故傷害為工傷。某廚衛(wèi)公司不服，申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議維持了江陰人社局作出的認(rèn)定工傷決定。

某廚衛(wèi)公司不服，向江陰市法院提起了行政訴訟。

江陰市法院審理認(rèn)為本案的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：張思軍下班后在單位浴室洗澡，是否屬于收尾性工作？張思軍洗澡摔倒受傷，是否可認(rèn)定為工傷？

庭審中，某廚衛(wèi)公司堅(jiān)持認(rèn)為，張思軍下班后在單位洗澡不屬于收尾性工作，其受傷也是因他人推倒導(dǎo)致的，不應(yīng)認(rèn)定為工傷。

江陰人社局和張思軍則認(rèn)為張思軍從事的是帶砂工作，平時(shí)工作有灰塵，其在工作結(jié)束后在單位浴室洗澡屬于收尾性工作，洗澡時(shí)受傷應(yīng)認(rèn)定為工傷。

請(qǐng)問：法院會(huì)如何裁定呢？

讀者：江仁

江仁讀者：

法院一審判決認(rèn)定，洗澡時(shí)摔倒受傷可視為從事收尾性工作時(shí)受到的事故傷害，可認(rèn)定為工傷。

法院審理認(rèn)為，《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第（二）項(xiàng)規(guī)定，職工在工作時(shí)間前后在工作場(chǎng)所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性和收尾性工作受到事故傷害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

本案中，張思軍系某廚衛(wèi)公司操作工人，因工作時(shí)有灰塵，當(dāng)時(shí)天氣又熱，洗澡是其完成工作后正常生理所需，且其洗澡時(shí)間發(fā)生在其下班后的合理時(shí)間范圍內(nèi)，地點(diǎn)在公司的浴室內(nèi)，故其下班后在單位浴室洗澡可視為收尾性工作。張思軍與第三方李海濤無個(gè)人恩怨，李海濤也是不小心推了他一下，加上地面濕滑，導(dǎo)致張思軍摔倒受傷，故張思軍在洗澡時(shí)摔倒受傷可視為從事收尾性工作時(shí)受到的事故傷害，可認(rèn)定為工傷。

用工單位不服提起上訴。無錫中院作出終審判決：駁回上訴，維持原判。某廚衛(wèi)公司再向省高院申請(qǐng)?jiān)賹彛皇「咴翰枚g回。

勞動(dòng)法學(xué)研究者認(rèn)為，對(duì)勞動(dòng)者衛(wèi)生權(quán)的保護(hù)是用人單位不可或缺的責(zé)任，用人單位是實(shí)現(xiàn)職業(yè)安全衛(wèi)生權(quán)最主要的義務(wù)主體。若勞動(dòng)者在工作時(shí)進(jìn)行必要的個(gè)人衛(wèi)生維護(hù)，因而發(fā)生傷害的，不能認(rèn)為與工作無關(guān)。

在本案中，江陰市人民法院就將“洗澡”這一維護(hù)個(gè)人衛(wèi)生的行為納入了個(gè)人合理的生理需求中。職工張思軍下班后在單位浴室洗澡受傷，爭(zhēng)議焦點(diǎn)是洗澡是不是與工作無關(guān)的個(gè)人行為。本案中幾級(jí)法院均認(rèn)為員工受傷符合從事與工作有關(guān)的預(yù)備性和收尾性工作受到事故傷害，應(yīng)認(rèn)定為工傷。員工為完成工作，在工作時(shí)間前后，有時(shí)需要做一些與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作。這段時(shí)間雖然不是員工的工作時(shí)間，但是，在這段時(shí)間內(nèi)從事的預(yù)備性或者收尾性工作，是與工作有直接關(guān)系的，因此，工傷保險(xiǎn)條例規(guī)定這種情形也應(yīng)認(rèn)定為工傷。

法學(xué)界認(rèn)為在司法實(shí)踐中，還得考慮預(yù)備性、收尾性工作與員工日常工作的關(guān)聯(lián)性，以及從事該行為的時(shí)間的合理性。比如，如果不是下班后就去洗澡，而是和同事休閑娛樂數(shù)小時(shí)后再去洗澡，超出了合理的時(shí)間，恐怕就難以認(rèn)定為工傷了。

吳律師

（本欄目稿件由汪彩霞、潘家永、廖春梅、顏梅生、王利平等人提供）endprint