論虛擬貨幣金融犯罪的監管

朱振潔 朱翠景

1(河北經貿大學法學院 石家莊 050061) 2 (滄州職業技術學院 河北滄州 061001) (112915417@qq.com)

近年來，隨著互聯網時代的到來，互聯網金融迅速崛起并發展，虛擬貨幣也逐漸走入人們的視野.虛擬貨幣因其自身的攜帶方便、流通速度快、交易隱蔽以及約束限制少等優點，越來越受到社會公眾的歡迎.但不可否認的是，虛擬貨幣在給人們生活帶來便利之時，也成為了傳銷的“誘餌”與洗錢的工具，成為了網絡金融犯罪發展的新趨勢，影響了金融市場的健康可持續發展.

2007年3月，文化部、公安部、信息產業部等14個部委聯合印發的《關于進一步加強網吧及網絡游戲管理工作的通知》中明確規定虛擬貨幣不得購買實物，這一舉措在一定程度上凈化了網絡游戲環境，但這一文件顯然無法禁止虛擬貨幣秘密交易的行為，對虛擬貨幣金融犯罪活動也無法產生威懾作用.

2017年8月11日，在陜西曲江一個新型特大網絡傳銷團伙被西安市公安局查處，這是全國首例“虛擬貨幣”傳銷案.該集團表面上采用公司的運營模式，以互聯網為載體，制造商務活動的假象，以“虛擬貨幣”為誘餌，通過層層發展下線的方式，非法獲取高額的利潤.僅僅5個多月的時間，該集團非法獲得的高額收益達8 000多萬元，被查處的涉案人員高達3 000多人，導致無數的受害者血本無歸，甚至妻離子散.

《民法總則》明確了對虛擬財產的保護，也可理解為我國承認了虛擬貨幣的存在.然而虛擬貨幣在我國應當適用何種規則，如何防范虛擬貨幣背后隱藏金融犯罪的風險，無論對學界還是監管部門，都是一個亟待解決的課題.

1 虛擬貨幣的概述

虛擬貨幣作為虛擬財產的一部分，是約定的貨幣，與法定貨幣共同組成了數字貨幣體系.

1.1 虛擬貨幣的定義

反洗錢金融行動特別工作組(FATF)作為國際上最重要的政府間反洗錢國際組織將虛擬貨幣定義為：一種可以以數字形式交易，具有交易媒介和(或)計價單位(或)價值存儲功能，但在任何法域不具有法定貨幣地位的數字形式的價值[1].國際貨幣基金組織(IMF)則將虛擬貨幣定義為是價值的數字化表現，由私人機構發行并使用的自有記賬單位[2].英國將虛擬貨幣定義為私人貨幣，日本將虛擬貨幣定義為合法貨幣，而美國的一些州將虛擬貨幣定義為數字資產或大宗商品，瑞士的定義是非證券資產、新加坡的定義是資產.就我國而言，不同階段對虛擬貨幣的定義是有所不同的.2013年，中國人民銀行將虛擬貨幣的典型代表——比特幣定義為是“特定的虛擬商品”，否定了比特幣的貨幣地位.2017年，中國人民銀行對其虛擬商品的屬性進行了否定，明確指出虛擬貨幣不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，也未給出較為明確的定義.

1.2 虛擬貨幣的特征

虛擬貨幣缺乏中心化的發行機構、存儲機制以及管理體制，與傳統貨幣相比而言，具有以下幾個特征：

1) 占用空間小，存儲容量大

一臺計算機或者一個智能卡就可以儲存無限額度的虛擬貨幣，這與傳統的貨幣相比較而言，沒有中心化的存儲機制，攜帶方便，且不容易暴露，運輸更加安全.

2) 流通速度快，國界跨度強

虛擬貨幣因其便于攜帶，可以通過互聯網、電話線等媒介瞬間發生轉移.另外，虛擬貨幣和傳統貨幣相比而言，無需經過銀行這個中心化的中介進行審核，極大地加快了其在金融市場上流通的速度.同時，虛擬貨幣的發行和人民幣只能由中國發行、美元只能由美國發行不同，并不是由某一個特定的國家發行，并可以通過網絡跨越國界甚至其他任何國家，不存在類似人民幣、美元、歐元、日元等之間的區別，能夠打破傳統貨幣發行的國界限制，并能平等開放地在全世界范圍內流通.

3) 隱蔽程度高，約束限制少

比特幣等虛擬貨幣將區塊鏈作為底層技術支撐，通過公開的秘鑰技術，可以擺脫對注冊賬號的依賴，可以在網絡上匿名進行交易.不僅如此，交易的雙方還可以通過網絡隨意地更改收款地址，以此來隱藏自身的真實信息.另一方面，虛擬貨幣的發行、存儲和管理都是去中心化的，甚至虛擬貨幣的交易也不受政府機構和央行的控制，因此，虛擬貨幣和傳統的貨幣相比而言，受到的約束和限制的條件就比較少，能夠自由地在金融市場上進行流通.

4) 風險系數高，追查難度大

虛擬貨幣作為互聯網金融的去中心化的產物，帶來了諸多的商機，正因為其自身的優勢卻容易被不法商家進行炒作，極易成為洗錢犯罪的工具，利用虛擬貨幣不斷地拓寬金融犯罪的渠道，使虛擬貨幣成為金融犯罪的誘餌.加之虛擬貨幣的交易可以完全匿名進行，交易不需要信用卡和銀行賬戶信息，不受政府機構和銀行系統的約束和限制.交易完成后不能通過傳統的資金交易記錄來追查資金來源與去向，這使得傳統監管手段失靈，追查起來的難度較大，監管難以進行.

2 虛擬貨幣金融犯罪的類型

虛擬貨幣自誕生之日開始，便受到很多投資者的追逐和熱捧，越來越多的公眾開始參與虛擬貨幣的交易活動.虛擬貨幣去中心化的本質屬性，極易被不法分子利用，成為其進行金融犯罪的新手段.近年來，“自由儲備銀行”、“國際西部快遞”[3]利用虛擬貨幣洗錢以及我國的傳銷案件等利用虛擬貨幣實施金融犯罪的現象越來越多，概括起來，包含利用虛擬貨幣洗錢、利用虛擬貨幣詐騙、利用虛擬貨幣逃稅.

2.1 利用虛擬貨幣洗錢

不法分子利用虛擬貨幣的交易隱蔽性、不需要身份的識別和驗證、追查難度大、電子證據難以收集等特點，進行洗錢犯罪.犯罪分子通過虛擬貨幣交易商、管理商，將犯罪所得的非法收益在一個匿名賬戶上從一種虛擬貨幣轉化為另一種虛擬貨幣，或者轉移到其他賬戶，再兌換成虛擬財產或者實體貨幣.此時，交易商、管理商就成為了虛擬貨幣洗錢犯罪的共犯[4].同時，虛擬貨幣的發行門檻低、交易方式多，使得犯罪主體的范圍增大，容易延伸到毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等洗錢罪的上游犯罪之中，從而更大程度地破壞了我國金融市場運行的正常秩序.

2.2 利用虛擬貨幣詐騙

不法分子利用虛擬貨幣的交易隱蔽性、監管難度大等特點，進行詐騙犯罪.犯罪分子利用竊取或虛假的身份開立新支付賬戶，將虛擬貨幣作為獲取高利潤的誘餌，主要是利用炒作虛擬貨幣等概念，宣稱“零風險、高收益”等，進行欺騙性的融資.例如有些傳銷組織將互聯網作為犯罪活動的載體，通過公司化經營模式，向社會公眾發放傳單，通過微信公眾號、官方網站以及其他主要論壇發布所謂的廣告宣傳推廣，制造進行商務活動的假象，將虛擬貨幣作為欺詐行為的誘餌，引誘公眾投資參與，進行詐騙性的融資犯罪活動.

2.3 利用虛擬貨幣逃稅

逃稅即非法避稅，是指納稅人或扣繳義務人采用不合法的手段企圖不支付有關課稅[5].在虛擬貨幣的交易過程中，不存在實體店鋪、銷售人員、紙質票據、書面合同等等，無法準確獲取銷售額.再者，很多的虛擬貨幣交易活動都是匿名進行，或者通過虛假的賬戶，且交易具有隱蔽性、瞬間性、跨國性等特征，導致交易記錄難以查證，這就給稅務稽查和審計帶來了巨大的挑戰.很多的商家就利用這些漏洞，少繳甚至不繳應當繳納的稅款，進行違反我國稅收征收管理等相關規定的行為，甚至走向非法避稅的金融犯罪深淵.

3 各國虛擬貨幣金融犯罪監管制度評析

從國際上來看，無論是發達國家還是發展中國家都或多或少地對虛擬貨幣金融犯罪的監管領域進行了一些探索，尤其是在反洗錢和反恐怖金融融資方面[6].

3.1 美國的監管制度評析

在虛擬貨幣金融犯罪的監管領域，美國可謂是走在世界的前列.在美國，已經將虛擬貨幣的控制人和兌換人納入到監管范圍內，要求其必須進行注冊登記[7]，并且要求注冊登記的申請人在監管機構存放多種不同形式的保證金，以確保申請人在監管體制下遵守法律法規.另外，申請注冊人還需要保持符合一定數量的儲備金，以備不時之需.同時，加強對違法虛擬貨幣服務機構的懲罰力度，細化在注冊時提供虛假信息的申請人或者不符合經營標準度、不依法經營的服務機構的懲罰措施，例如罰款、停業整頓和吊銷執照，甚至更加嚴格的懲罰措施，對嚴重違法機構的負責人還應當追究刑事責任.在州的層面上，大多數州追隨了聯邦的監管思路，利用傳統的貨幣轉移法對虛擬貨幣進行監管.

2015年6月，紐約州金融服務管理局通過了專門規制虛擬貨幣的法規——《虛擬貨幣監管法案》，率先成為了美國對虛擬貨幣商業活動進行專門規制的典范.該法案以貨幣轉移法為依據，對反洗錢、網絡安全和消費者保護這3個方面進行重點的監管[8].《虛擬貨幣監管法案》主要包括：第一，要求交易中介必須在金融犯罪執行網絡登記注冊，貨幣服務機構(MSB)必須構建反洗錢機制，并對大額交易進行報告，監控可疑的交易并進行報告，并嚴令禁止會隱藏客戶身份的虛擬貨幣交易活動；第二，建立網絡安全計劃，設立首席信息安全官，保存賬簿和記錄；第三，對消費者進行信息披露，建立消費者投訴機制.要求虛擬貨幣披露基本情況以及所涉及過的司法、行政案件，并對虛擬貨幣的融資項目實施審批制度，要求披露融資主體資格和高管人員的詳細信息，監督融資資金用途和項目實施的進展，提升虛擬貨幣項目的透明度.這些具體的監管內容將成為我國未來對虛擬貨幣監管的寶貴立法資源.

3.2 歐盟的監管制度評析

歐盟針對虛擬貨幣的監管，成立了專門的交易所，對虛擬貨幣的交易行為進行規范和監督，歐洲央行也要求各個成員國的央行對虛擬貨幣的進展情況實施執法檢查和風險評估.歐盟成員國基本上是貫徹落實歐盟監管政策，形成了多層級的監管制度.例如，早在2013年，德國即成為世界上首個承認比特幣合法地位的國家，隨后，德國金融部對比特幣相關的商業活動盈利征收稅款[9].意大利與目前全球虛擬貨幣征稅管理不同，將比特幣認定為一種貨幣，并由稅務局專門發布征稅文件.2014年1月，法國金融審慎監管局將提供比特幣流通買賣服務，并在此過程中賺取資金的行為視作是一種支付服務而要求得到政府授權[10]，并受到反洗錢和反恐怖融資的監管.2014年6月，瑞士規定虛擬貨幣與國家發行的其他貨幣使用相同的稅收及交易監管規則，并將其納入到了瑞士反洗錢法案中.

3.3 中國的監管制度評析

2013年12月5日，中國人民銀行等5部委聯合下發了《關于防范比特幣風險的通知》，這是我國針對比特幣的唯一監管文件.該通知明確了比特幣是“特定的虛擬商品”，否定了比特幣的貨幣地位，不能作為貨幣在市場上流通.但是，該通知指出社會公眾可以在自擔風險的前提下，自由地買賣虛擬貨幣，換句話說，虛擬貨幣作為虛擬商品，依然是可以在市場上進行自由流通的.同時，該通知指出應將比特幣和金融機構徹底隔離開，要求比特幣交易平臺在電信管理機構備案.強調要對社會公眾進行貨幣知識的教育及投資風險提示，提出要防范比特幣洗錢犯罪.該《通知》的出臺對防范虛擬貨幣金融犯罪有一定的積極意義，但還存在著很多的不足，例如僅僅提出要防范洗錢犯罪，卻未指出明確的監管措施.從另一個角度來看，該通知僅僅是針對比特幣的風險進行的一些提示性的防范措施，而并未對其他種類虛擬貨幣是否適用作出明確規定，對虛擬貨幣金融犯罪監管能夠起到的作用是非常有限的.

2017年9月4日，中國央行聯合工商總局、銀監會、證監會等7個部委聯合發布的《關于防范代幣發行融資風險的公告》指出，代幣或虛擬貨幣不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應作為貨幣在市場上流通使用.自該公告發出后，被點名的比特幣、以太幣等虛擬貨幣價格急劇下降.很顯然，央行這一次對首次代幣發行(ICO)的態度比2013年對比特幣的態度更加嚴厲.因為2013年的通知起碼還承認了比特幣的合法性地位，比特幣依然可以作為一種虛擬商品在社會公眾自擔風險的前提下自由買賣.這次央行等7部委叫停ICO，對比特幣影響只在短期，長期來看，比特幣的價格受共識價值的影響.楊東教授指出，虛擬貨幣交易所暫停交易并不意味禁止一切虛擬貨幣，更不表示對其背后的區塊鏈技術的否定.此次監管當局決定關閉虛擬貨幣交易所，是對部分交易平臺和投機分子利用代幣交易達到非法集資、洗錢等非法活動打出的一記重拳.為了迎接虛擬貨幣金融犯罪帶來的挑戰，僅僅依靠這些通知、公告等規范性的文件是遠遠不夠的，需要盡快探索適合我國實際金融市場運行狀況的虛擬貨幣監管體系.

4 我國虛擬貨幣金融犯罪監管路徑探究

當前，我國虛擬貨幣的法律基礎還很不完備,相關監管技術也不完全具備，對犯罪證據的收集也非常欠缺.而且投資者本身缺乏相關的知識，難以辨別虛擬貨幣的風險，虛擬貨幣極易成為犯罪分子進行金融犯罪的工具和渠道.因此，我國必須緊跟國際步伐，盡快對虛擬貨幣監管框架進行探索，才能在促進金融創新的同時更好地保護消費者合法權益，維護金融市場穩定.

4.1 健全法律法規，完善配套制度

目前，我國涉及虛擬貨幣金融犯罪的監管只有極少數的規范性文件，缺少法律法規的支撐.筆者建議可以根據紐約州的《虛擬貨幣監管法案》制定《虛擬貨幣監督管理辦法》、《虛擬貨幣金融犯罪防控辦法》，并在《銀行法》增加有關虛擬貨幣的內容，將虛擬貨幣納入到實體貨幣的監管體系中來.同時，在《稅法》中增加對虛擬貨幣的征稅規則，對虛擬貨幣實施依法征稅，全方位地防范利用虛擬貨幣進行金融犯罪的發生.另一方面，要盡快探索完善電子證據收集方面的法律法規，使得虛擬貨幣金融犯罪的證據能夠較為準確地被收集和運用.

4.2 明確監管機構，發展監管科技

從監管機構來看，筆者認為對虛擬貨幣的監管應當形成以中國人民銀行為主導的監管機制，而不應是證監會發揮主導作用.因為虛擬貨幣是體現共識價值的數字符號，并不是標準的證券交易的標的，虛擬貨幣的交易不能簡單地被認定為證券行為.并且，中國人民銀行設有專門的機構來研究區塊鏈和數字貨幣，對行業的了解以及事后監管的能力是最強的.因此，不應由證監會發揮主導的監管作用.另一方面，也要在這些監管機構中，著重培養一批科技人才，不斷提升監管的技術.正因為互聯網技術的發展，才使得虛擬貨幣得以問世.所以，對虛擬貨幣的監管也要以互聯網技術為基礎，從虛擬貨幣可能導致金融犯罪的原理出發，利用大數據、云計算、人工智能、機器學習、區塊鏈等技術，提升對虛擬貨幣的監管效率.

4.3 發揮平臺作用，注重事前監管

事前監管主要是通過對交易所進行監管，提高進入交易所的門檻，建立統一的許可證制度，嚴格把關交易商的資質，在特別情形下可以禁止交易或關閉交易所.借鑒美國的做法，對提出許可申請的服務機構進行嚴格的審查，通過事前監管，將虛假企業、虛假項目拒之門外.此時，就需要發布ICO的平臺盡到鑒別、篩選的責任，秉持著信息透明的原則依法履行職責，如果沒有履行篩選責任，那這些平臺就應當承擔相應的責任.交易平臺在接受虛擬貨幣項目申請時，除要求申請人披露基本情況外，還需要要求披露之前的商業活動以及過去涉及行政或者司法案件的相關情況.并且，應當明令禁止可以隱藏客戶真實身份的虛擬貨幣的交易活動，提高虛擬貨幣交易的透明度.

4.4 注重風險提示，鼓勵事中舉報

很多消費者并不關心項目本身的價值，只關心投資回報，容易被虛擬貨幣高利潤的假象所迷惑，總是忽略虛擬貨幣帶來的風險.筆者建議，政府機關、銀行等部門要在社會公眾中進行虛擬貨幣相關的警告和風險提示，幫助公眾正確認知虛擬貨幣體系，降低投資風險，從保護潛在的受害者角度，降低虛擬貨幣金融犯罪的概率.同時，建議建立舉報機制.很多的不法商家因為虛擬貨幣交易的隱蔽性難以被發現、被追蹤，需要社會公眾的共同監督.鼓勵社會公眾將發現的利用虛擬貨幣進行洗錢、詐騙或者逃稅的行為進行舉報，或者盡己所能地向司法機關提供一些證據.在這些舉報的信息被核實后，根據不同的案情進行獎勵.

4.5 增強協同合作，聯手解決糾紛

借鑒歐盟國家的行業自律組織的經驗，建議我國在互聯網金融行業協會下成立虛擬貨幣行業協會，健全行業自我約束機制，完善內部監督，防范利用虛擬貨幣進行金融犯罪行為的發生.爭取做到內外監督，相互配合，互為補充，共同為金融行業的健康持續發展保駕護航.虛擬貨幣可以跨越國界，隨時發生轉移，不受約束和限制.另一方面，要加強國際協同監管.國際上，大多數的國家對虛擬貨幣都進行了較為嚴格的監管，但日本、新加坡對虛擬貨幣的監管還是比較寬松的.日本政府已經承認了以比特幣為主的虛擬貨幣的合法地位.如果不在國際上進行協同監管，則犯罪分子可以通過輕輕點一下鼠標，便把在我國不合法的虛擬貨幣轉移到日本，成為自己合法的私有財產，這就增大了虛擬貨幣監管的難度.所以，對于虛擬貨幣金融犯罪的監管需要多個國家聯手合作，增強國際間協同監管的力度.成員國之間應制定原則性監管法規，建立統一的虛擬貨幣國際糾紛解決機制，建立虛擬貨幣國際流通法律沖突解決機制，搭建司法協助平臺[11]，加強信息共享與交流，共同打擊虛擬貨幣跨國犯罪活動.

總之，我國總體上不承認虛擬貨幣和貨幣具有同等的法律地位，隨著利用虛擬貨幣進行金融犯罪的現象的增多，也否定了虛擬貨幣作為商品的屬性，不能作為貨幣在市場上流通.但這些通知、公告等規范性文件并不能防范虛擬貨幣金融犯罪的發生，需要結合我國的實際情況，借鑒域外國家的監管經驗，探索虛擬貨幣金融犯罪的監管體系.

[1]The Financial Action Task Force(FATF). Virtual Currencies: Key Definitions and Potential AMLCFT Risks[EBOL].[2016-07-18]. http:www.parl.gc.caContentSENCommittee412bancreprep12jun15-e.pdf

[2]中國人民銀行鄭州中心支行課題組. 虛擬貨幣反洗錢問題研究[J]. 金融理論與實踐, 2017 (7): 73-75

[3]師秀霞. 利用虛擬貨幣洗錢犯罪的防控策略[J]. 中國人民公安大學學報:社會科學版, 2016, 32(1): 1-11

[4]蘭立宏. 論互聯網支付的洗錢風險及其法律防范[J]. 浙江金融, 2014 (10): 16-20

[5]趙曉玲. 逃稅罪研究[D]. 鄭州: 鄭州大學, 2011

[6]楊慶明. 虛擬貨幣支付領域反洗錢監管的國際實踐與借鑒[J]. 武漢金融, 2017 (1): 65-67

[7]牛馨雨. 美國紐約州比特幣牌照制度研究[J]. 金融法苑, 2016 (1): 189-200

[8]鄧建鵬. 網絡虛擬貨幣的域外立法[J]. 中國金融, 2017 (4): 85-86

[9]劉潔. 德國對比特幣征稅 間接承認其合法化[N]. 中國稅務報, 2013-09-11(B03)

[10]王信, 任哲. 虛擬貨幣及其監管應對[J]. 中國金融, 2016 (17): 22-23

[11]曲磊, 郭宏波. 比特幣等虛擬貨幣金融犯罪風險前瞻[J]. 經濟研究參考, 2014 (68): 60-63,72