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淺議“一帶一路”建設糾紛國際仲裁爭議解決機制構建

2018-02-15 21:38:05江西省贛州市贛州中學張迎
交通建設與管理 2018年6期
關鍵詞:一帶一路

文/江西省贛州市贛州中學 張迎

關鍵字:一帶一路;建筑企業;糾紛解決;國際仲裁。

伴隨著“一帶一路”建設的不斷推進,“一帶一路”沿線國家間的貿易與投資往來日趨頻繁,2014 年以來,中國企業對“一帶一路”沿線國家投資超過500 億美元,與相關國家企業合作共建項目近2000 個,業務領域廣泛涉及到社會經濟運行的方方面面。在對外貿易和投資的過程中,中國企業也必須直面海外交易可能帶來的爭議解決問題。經濟糾紛如果不能及時并且正確地得到解決,不僅會傷害當事人的切身利益,更會挫傷廣大企業參與“一帶一路”建設的熱情。

習近平總書記指出:“要切實推進規劃落實,周密組織,精準發力,進一步研究出臺推進一帶一路建設的具體政策措施,創新運用方式,完善配套服務。”仲裁作為“一帶一路”建設的“護花使者”、參與企業利益的捍衛者以及國際利益的協調者應當是配套服務發展的重中之重。

一、仲裁解決爭端的優越性

“一帶一路”爭議最主要的解決方式是訴訟和仲裁兩種。調解雖然在跨境爭議中已經有廣泛應用,但其時間周期較長,無法適應“一帶一路”爭議的快節奏而較少應用。在訴訟和仲裁中,仲裁因其專業性、便捷性、保密性、靈活性成為當前國際商事活動中應用最為廣泛的爭議解決方式。而在“一帶一路”爭議解決領域,其優勢更加突出。

1.專業性。大多數國際商事仲裁機構仲裁員一般都是業內具有很強專業素養并且具有良好道德素養和聲譽的人士。在專業分工越來越細化的當下,隔行如隔山,仲裁員的專業性是高質量裁決的保證。

2.自主性。合同雙方在簽訂合同仲裁條款時,可以自主約定爭議解決的適用法律、仲裁機構、仲裁地點、仲裁事項、仲裁語言和仲裁員。這些設計可以避免任何一方因對法律環境、社會環境的缺乏了解,或者語言障礙等原因在爭議解決過程中陷入不利的境地。

3.保密性。相較于訴訟案件審理過程公開(涉及商業秘密的,經當事人申請可以不公開除外),判決結果一律公開而言,仲裁的過程和裁決都是不公開的,因此,仲裁對于商業秘密具有更好的保護作用。

4.獨立性。法院是國家機構的組成部分,容易受到國家政策和公序良俗的影響,甚至還有一些國家存在司法不獨立的情況,而仲裁是獨立的民間組織,受國家權力機關影響較小,因此,仲裁員可以根據糾紛本身做出更為獨立的裁決。

5.可執行性。《紐約公約》(即《關于承認及執行外國仲裁裁決公約》)在該公約的框架內已經解決了仲裁裁決被外國法院的承認和執行的問題,我國于1987 年加入該公約,且“一帶一路”眾多沿線國家也大都為該公約的締約國,因此,國際仲裁的執行力毋庸置疑。

6.快捷性。國際經貿爭端中,考慮到市場波動等因素,當事人一般都希望快速解決爭端。與訴訟定位為發現事實并運用法律不同,仲裁一切設計均以解決爭議為宗旨,實行一裁終局,程序由當事人把握,只要雙方當事人對于糾紛解決達成一致,便能快速結案,確定結果,減少不確定性,提高效率。

7.友好性。一般訴訟過程爭議雙方及律師針鋒相對、劍拔弩張,一旦經過訴訟,很難繼續進行商業合作。而仲裁對抗性較弱,雙方關系不會鬧僵,氣氛更為緩和,經過仲裁仍能繼續合作的例子不少。

二、“一帶一路”爭議特點

與“一帶一路”商事活動的特殊性相對應,“一帶一路”的糾紛,也體現出極強的特殊性:

1.爭議數額大。

“一帶一路”爭議,特別是涉及基礎設施建設的爭議往往十分巨大。2017 年“一帶一路”國際高峰論壇上習總書記提及的幾個重點海外項目,標的額無不超過百億,一旦該項目存在爭議,爭議標的額是十分可怕的,涉爭議企業也將因此承受巨大風險。

2.社會影響大。

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“一帶一路”基礎設施項目建設周期長,建設面積大,往往雇傭大量當地勞動力參與項目建設,另一方面“一帶一路”所經過的歐亞大陸自然資源稟賦各異,生態環境較為脆弱,在環境保護問題上挑戰嚴峻。如果由于部分中資企業在海外投資中履行環保社會責任存在缺陷而迫使東道國政府設置環境綠色壁壘,采取環境規制措施,必然會對當地乃至國際社會造成巨大沖擊,影響投資者在東道國繼續經營的投資環境。

更有甚者,基礎設施的建設往往背后存在國家或者當地政府的行政力量推動。如果發生爭議,很可能會對政府間的友好交流造成一定程度的負面影響。

3.爭議解決難度高

(1)對法律環境缺乏了解。“一帶一路”沿線國家所涉及的法系眾多,包括英美法系、大陸法系、社會主義法系和伊斯蘭法系等。一旦爭端發生,投資者們面對的是完全不熟悉的東道國的法律系統和司法系統,這將為中國投資者甚至是法律職業人員掌握當地法律規則造成很大困難。

(2)對社會環境缺乏了解。爭議解決考慮的不僅是單純法律問題,而是包括社會、經濟、文化等各方面問題解決的系統工程。“一帶一路”沿線國家的歷史、社會和政策環境異常多元,對于參與建設者們來說,很難掌握齊全,甚至無法理解這些社會背景信息,無形中增加爭議解決的難度。

(3)語言不通造成的困難。“一帶一路”覆蓋地域極為廣袤,民族眾多。各民族幾乎均有自己語言。雖然有部分地區長期被殖民的歷史使其各區域分別流行著英語、法語、荷蘭語、意大利語、德語、西班牙語等各式語言,這些語言雖然是該等國家的官方語言之一,但并不被當地居民普遍使用,甚至由于受教育程度不同,在實際情況中根本無法使用這些官方語言交流。加之長期地理隔離,上述主流語言也發生了極大變異,就算是精通這些主流語言的人,在與當地人溝通時也會存在很大的溝通和理解困難。

(4)牽涉利益主體眾多造成的困難。“一帶一路”的商事活動,特別是基礎設施建設項目牽涉的利益不僅限于爭議當事人,往往也會涉及與此項目相關的其他利益主體,包括項目上下游企業、項目工作人員、雇傭的當地勞工以及當地政府等等。因此,如果企業面臨項目爭議,其必須對項目可能涉及的利益主體范圍有一個全面的估計,并要協調各種利益關系。

三、“一帶一路”仲裁爭議解決機制構建

(一)共建“一帶一路”專項仲裁機構

當前“一帶一路”沿線國家,尤其是作為主體的南亞、東南亞仲裁機構數量少,中國雖然有200 余家仲裁機構,但是能夠承擔國際仲裁的機構總體數量也不高。當前仲裁機構數量不足以承擔“一帶一路”相關潛在爭議的解決職能。因此,有必要繼續建設數量與當前經濟規模相匹配的仲裁機構。

(二)加強國際仲裁員隊伍建設

仲裁的好壞取決于仲裁員的好壞,仲裁員的公正性和專業性與仲裁裁決的公正性與有效性息息相關。跨境糾紛所涉國家的多元化必然要求仲裁員國籍多元化。根據仲裁規則,仲裁庭一般由1-3 名仲裁員組成,當事人有權選擇自己的仲裁員,因此跨境投資貿易糾紛的當事人往往都希望選擇了解自己國家的,甚至是本國國籍的仲裁員。中國作為“一帶一路”的倡議國,在加大投資溝通的同時,還應主導“一帶一路”沿線各國仲裁機構能夠互通有無、互相派遣、服務共享,為各國企業提供支持和服務。不僅如此,基于跨境投資貿易活動的專業性和復雜性,仲裁員的在專業背景構成也應是多元化的,不僅是法律背景,還應當有相當比例的仲裁員具備與爭議有關領域的專業知識和工作背景等,這樣,企業在不同的案件中就可以基于案件情況選擇最合適的仲裁員,從而更高效的解決爭議糾紛。

此外,仲裁員自身的聲譽和道德對于仲裁裁決的公正性具有舉足輕重的影響。各仲裁機構在選擇仲裁員時,除考慮國籍、專業多元化的因素以外,還應建立透明的仲裁員道德評價體系,使企業能夠獲取仲裁員的聲譽、職業道德、品行、裁判經驗等信息,確保糾紛當事人能選擇到滿意的仲裁員。

(三)仲裁機制的建設

1.開庭地點自由選擇。根據現行大多仲裁機構仲裁規則,仲裁開庭地點一般位于仲裁機構所在地,因此無論是選擇跨境糾紛當事人任一方所在地仲裁還是第三地仲裁,糾紛當事人均需前往開庭地點參與仲裁庭審,這可能會增加當事人差旅費和時間支出等成本,而且也不一定利于爭端的解決(例如,爭議標的所在地或者主要證據所在地不位于仲裁機構所在地)。因此,建議協調各仲裁機構建立合作平臺,使企業通過電子手段在平臺上自由選擇開庭地點,并且減少因此產生的額外費用。

2.收費制度合理公開。仲裁機構的收費項目較多,除了項目管理費和仲裁員酬金,一些機構還會收取其他與仲裁相關的費用。以某國際仲裁中心為例,如果爭議雙方在合同中規定選擇該仲裁中心為仲裁機構,爭議發生之后采用仲裁解決,爭議標的額為1 億美元,仲裁中心首先會收取8,000 美元的受理費,和217,673 美元的管理費,以及每位仲裁員1,064,000 美元的酬金。另外在仲裁案正式開始審理之前,會收取仲裁庭人數確定費、仲裁員指定費各4,000 美元。按照國際貿易仲裁一般選擇3 名仲裁員計算,此仲裁案件需要約300 萬美元仲裁費用,這還不包括因仲裁產生的差旅費、專家咨詢費、開庭租賃費、謄寫費、翻譯費等支出。

考慮到“一帶一路”沿線國和中國大多為發展中國家,經濟發展水平不均衡,建議仲裁機構建立公開透明的仲裁收費制度,優化收費結構,在保障仲裁質量和仲裁公正性的前提下,減少不必要的收費項目、降低收費費用,為中國和“一帶一路”沿線國家企業能夠有效運用仲裁解決糾紛提供更廣闊機會。

3.多元化的語言服務。在仲裁中往往需要確定一個仲裁語言,在仲裁程序、雙方協商和仲裁裁決中使用。 因此,“一帶一路”仲裁機構應改能夠提供多元化的語言服務,滿足中國和“一帶一路”各國的語言需求,為各國企業提供語言支持。另外,也可以通過“一帶一路”仲裁機構的合作,培養通曉中文和“一帶一路”沿線各國語言的專業人才,提高仲裁人員、工作人員服務各國企業的語言能力。

(四)仲裁配套體系建設

此外,除仲裁機構本身外,還應共同為“一帶一路”打造一套服務精良的配套體系。該體系應由以下部分組成:

1.咨詢服務平臺。該體系中應包括一個能為“一帶一路”沿線各國參與者提供仲裁政策、規則咨詢,并提供有限度法律援助的咨詢服務平臺,保證“一帶一路”各國對仲裁有基本的了解、并在爭議解決過程中不因對法律規則的不了解而陷入不利境地。

2.法律服務機構對接平臺。該體系中應包括一個能為“一帶一路”沿線各國參與者提供法律服務機構對接服務的平臺。其應可根據當事人的訴求或潛在爭議的客觀情況,為當事人選擇仲裁機構、仲裁員和律師事務所提供建議。

3.企業法務人員培訓/交流機制。良好的仲裁體系不僅僅需要提供仲裁服務,還應該在企業中宣傳仲裁、宣傳自己,推廣標準、精確的仲裁條款,并通過交流和培訓培養企業法務人員的風險控制意識和仲裁意識。

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