淺談裁判對賭協(xié)議案件應(yīng)運用的商事審判理念

秦建毅

摘 要：對賭協(xié)議也稱“估值調(diào)整協(xié)議”，即指融資者與投資者在達成融資協(xié)議時，對于企業(yè)未來某些不確定的情況進行約定，并根據(jù)企業(yè)運營的實際情況確定雙方的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)融資方達到對賭協(xié)議約定的目標(biāo)時，融資方行使某種權(quán)利；反之，投資方行使某種權(quán)利。

關(guān)鍵詞：對賭協(xié)議；商事審判

對賭協(xié)議近年來在我國的應(yīng)用屢見不鮮，尤其對于我國的中小民營企業(yè)來說，在融資難的問題存在已久的情況下，對賭協(xié)議的應(yīng)用更是順應(yīng)局勢的需要，它在一定程度上有助于解決融資難的問題。但是也應(yīng)該注意到，對賭協(xié)議在國外的應(yīng)用雖已十分成熟，然而作為舶來品，其在國內(nèi)的應(yīng)用仍存在著一些問題，甚至對于對賭協(xié)議的合法性問題仍存在爭議。筆者認(rèn)為，對賭協(xié)議是商事合同，因而我們不能從一般《民法》角度去裁判對賭協(xié)議的效力，而需要從商法的角度去裁判。

商事合同是指商事主體互相之間或者商事主體與非商事主體之間以商事交易為目的而成立的合同。商事合同具有其特殊的屬性。雖然我國采取的是“民商合一”的立法形式，但是在進行司法審判時，仍需要區(qū)別民事合同與商事合同，分別采用不同的審判標(biāo)準(zhǔn)和理念。之所以如此，是因為商法具有與《民法》不同的自身的特殊性。商法的一個突出特征在于其調(diào)整行為的營利性特征，營利性是商事活動主要的特性，商法的許多規(guī)定規(guī)則的制定都會著眼于這一特性，比如商法的交易簡便、迅捷原則和鼓勵交易原則其實都是為了維護商事活動的營利性。……