保全財產使用制度中風險承擔問題的研究

摘 要：構建財產保全制度以期能夠保障民事權利得以實現，然保全形式過于單一。簡單的查封扣押不僅會使被保全人喪失部分甚至全部經濟能力，而且這種“一刀切”的方式也無法適應現在的經濟社會。因此，保全制度中應當允許被保全人在一定條件下使用保全財產，通過經營盡快實現申請保全人的債權。但是為保障這一制度實現該初衷，應明確在財產使用過程中的風險承擔問題。

關鍵詞：保全財產使用制度；風險分配；風險承擔

保全制度是指在訴訟開始前或訴訟進行中，由當事人申請或者法院依據職權，針對涉案財產采取的臨時限制處分轉移的保護措施。從世界各國之司法實踐來看，保全制度已然成為解決民事經濟糾紛的重要途徑之一。在德國，假扣押與假處分的規定被稱為是最為完善的制度。[1]日本則是將《日本民事保全法》與《日本民事訴訟法》《日本民事執行法》并稱為日本民事訴訟的三大基本法。[2]

我國在1982年《民事訴訟法》中就構建了訴訟保全制度。但由于立法技術和司法實踐的落后，保全制度的實施不盡如人意。隨著案件數量和案件難度的日益增加，立法的落后導致“保全措施如何采取，怎樣采取更為妥當”成為了訴訟保全過程中的難題。因此，國家相繼出臺了《最高院關于人民法院查封、扣押、凍結財產的規定》等一系列文件來規范保全措施。近幾年來司法改革不斷推進，訴訟保全制度也越來越需要進一步的完善。……