司法過程中的法律發(fā)現(xiàn)及其方法初探

潘曉峰 周強

摘 要：司法過程中的法律發(fā)現(xiàn)是法律學(xué)理論中的重要部分，主要對個案理解、適用法律的過程等進行研究，以此來表達法官對法律的忠誠。本文根據(jù)以往工作經(jīng)驗，對司法過程中影響法官法律發(fā)現(xiàn)的因素進行總結(jié)，并從比較適用法、沖突解決方法、法律解釋方法三方面，論述了法律發(fā)現(xiàn)的具體方法，希望對相關(guān)工作能夠起到一定的幫助作用。

關(guān)鍵詞：司法過程；法律發(fā)現(xiàn)；比較適用

法律發(fā)現(xiàn)一詞來源于歐美，主要指在某一特定的制度之內(nèi)對具體問題的發(fā)現(xiàn)，并提出解決方法。因此，法律發(fā)現(xiàn)也被很多人稱之為法律方法。整體來看，法律方法屬于一種支配性理論，實施的主要目的是尋找一個案件合理的解決方式，同時與現(xiàn)行的法律內(nèi)容相符。在法律發(fā)現(xiàn)過程中，為了不使法律在正義活動中出現(xiàn)沖突，相關(guān)領(lǐng)域的專家為審判活動提出了一系列方法。

一、影響司法過程中法官法律發(fā)現(xiàn)的因素

（一）法官自身對其在司法過程中作用的認識影響

在很長一段時間內(nèi)，大多數(shù)人認為法官的職責(zé)就是對法律進行宣傳和解釋，并不是對法律進行制定。但隨著法律的發(fā)展，這種意識漸漸發(fā)生了改變，著名法律學(xué)家博登海默在20世紀60年代出版了《法律哲學(xué)與法律方法》，并在書中指出：“在當(dāng)下這個時代之中，法律創(chuàng)造是大家的一致共識，盡管在司法確立的范圍上還存在很多問題。”為了實現(xiàn)法律的公平與正義，每一位法官在法律適用過程中都肩負著一定的責(zé)任，這其中包括法律認定和法律審查，當(dāng)法律出現(xiàn)嚴重漏洞時，法官不得不通過一些手段去挖掘漏洞背后的原因，也正是由于法官對自身的認識，促使他們慢慢融入到“造法”的領(lǐng)域中?！?br>