知識產權事項保留之必要性和可行性

摘要：《選擇法院協議公約》跟中國的根本利益不沖突， 但基于知識產權問題的特殊行以及中國目前的知識產權保護水平，中國有必要對該公約作出保留聲明。公約本身允許締約國對知識產權事項作出保留，且有了一定的條約保留實踐基礎，中國作出保留是可行的。中國在對《選擇法院協議公約》作出保留的同時也要注重對國內法的修改，以更好的發揮參加公約的優勢。

關鍵詞 《選擇法院協議公約》 知識產權事項 條約保留

中國于2017年9月12日簽署了《選擇法院協議公約》（以下簡稱《公約》）。為了盡快批準《公約》，中國政府需要對該公約一些事項作出保留性、限制性聲明。而是否應該對知識產權事項作出保留，應該如何作出保留是本文探討的主題。

一、中國對《選擇法院協議公約》作出知識產權保留的必要性

（一）知識產權問題的特性

知識產權具有內容豐富、種類多樣和特質差異等特點，其類型包括商業秘密、專利、商標、著作權及鄰接權、植物新品種、集成電路布圖設計、技術秘密、計算機網絡域名、非物質文化遺產（民間藝術）、地理標志、遺傳資源等，而且與反不正當競爭法、反壟斷法存在交叉。作為一種財產，知識產權還可以資本化，如出資、質押、設立信托和保險。因此，各國保護這些權利的法律制度復雜多樣。

此外，知識產權在國際貿易和國際投資中發揮著越來越重要的作用。在WTO框架下，它上升成為國際貿易的3大支柱之一。 各國紛紛把知識產權提升到國家戰略的高度，知識產權國際競爭非常激烈，在搶占國際知識產權制高點的競爭中，發達國家提升知識產權保護強度的意圖非常明顯。2011年《反假冒貿易協定》、談判中的TTP都超越了TRIPS的保護標準。比如，醫療方法的可專利性一直飽受爭議，在現代專利法框架下其面臨諸多障礙和局限，而現下美國、澳大利亞、歐洲、日本等國家正在采取立法行動或在執行上的松動逐步排除可專利化的障礙，美國更是在TPP知識產權草案中提出授予醫療方法專利權的主張。在全球范圍內對醫療方法進行專利化保護已是不可阻擋的趨勢。

（二）中國知識產權保護的現狀

由于歷史傳統的原因，中國對知識產權保護的意識不強，相關法律法規也不夠完善，專利保護的不完善，使我國正逐漸喪失中醫知識產權方面的優勢，甚至面臨著生存和發展的危機。我國專利法已修改兩次，1992年為使中國專利法同TRIPS協議的要求基本接軌，擴大了專利保護的范圍，將原來不授予專利權的藥品無例外地授予專利權 ，1993年國務院發布了《中藥品種保護條例》，加強了對中藥知識產權的保護。2000年為迎合WTO談判的需要 ，對專利法進一步做了與TRIPS一致的修改，2003年4月，國務院出臺了《中華人民共和國中醫藥條例》進一步加強了中醫藥法制建設和知識產權保護。但是兩次修改中都未涉及對疾病的診斷和治療方法授予專利。盡管說，我國也著手在做很多事情，但是其對中醫治療方法的專利保護的指向性仍然不明確，對中醫治療方法的保護仍缺乏前瞻性和主動性。總體來說知識產權的保護水平較低，與發達國家差距較大。

從這個角度來說，授予醫療方法專利權的TPP知識產權規則以及各國采取的立法或執行上的松動對我國專利法律制度而言有較大沖擊，我國要融入新一輪的知識產權競爭就必須站在一個新的制高點重新審視我國的專利制度，化被動為主動，同時利用這個契機將傳統的優勢轉化為產權上的利益。

二、中國對《選擇法院協議公約》作出知識產權保留的可行性

（一）《選擇法院協議公約》允許保留事項規定

《公約》僅排除兩類知識產權事項， 同時其采用原則加另外的情形，也規定了知識產權先決問題的特殊規則。但是《公約》究竟適用于哪些知識產權糾紛并不清楚。并且各國對合作作品、職務作品的歸屬差異很大，背后有很多政策和公共利益的考量。也正是因為這樣，《公約》在第21條具體事項的聲明，允許一國因重大利益而提出對《公約》的保留。

（二）《選擇法院協議公約》知識產權保留實踐

知識產權問題是《公約》談判中最為核心的問題之一。 有關該問題的談判是各方妥協的結果，也是《公約》條款中軟弱性最鮮明的體現。盡管目前只有歐盟對《公約》作出了正式的保留，但是其他國家也在著手相關事宜。美國國內就在抓緊研究如果對待該公約中知識產權的問題的。

此外，中國在對《公約》作出保留時需要考量的實踐不只是域外國家的實踐動態，還有中國以外對國際所做條約的實踐，以此保持條約保留實踐的一貫性和統一性。

參考文獻：

[1] 李浩培. 條約法概論[M]. 北京：法律出版社，2003.

[2] 萬鄂湘，石磊，楊成銘，鄧洪武. 國際條約法[M]. 武漢：武漢大學出版社，1998.

[3] 肖永平、朱磊， 批準《選擇法院協議公約》之考量[D]. 北京：法律出版社，2017.

[4] 胡城軍. 對2011《條約保留實踐指南》制度填補條款的合理性探究[J]. 湖南師范大學社會科學學報，2012（2）：90-97.

[5] 王勇. 論現代條約保留的特征[J]. 法學雜志，2010（10）：12-15.

[6] 何其生. 中國加入海牙《選擇法院協議公約》的規則差異與考量[J]. 武漢大學學報（哲5學社會科學版），2016（4）：79-87.

[7] 杜濤. 中國批準海牙《選擇法院協議公約》的法律問題及對策[J]. 武漢大學學報（哲學社會科學版），2016（4）：88-96.

基金項目課題：湖南省研究生創新項目：“中國擬加入海牙《選擇法院協議公約》的保留問題研究”（項目編號：CX2017B187）

作者簡介：林寧（1991—）、女、漢族、湖南益陽、碩士研究生在讀，湖南師范大學法學院。主要研究方向條約法和國際經濟法。