淺析代孕母親的現狀

摘 要：由于現行法律的不規范，代孕方面專項立法的空缺，在代孕法律關系中的代孕母親常常處于弱勢的地位，代孕母親的合法權益會受到各種各樣的侵害。文章首先闡述代孕母親權利保護的類別以及現狀，進而在現行法律基礎上，從代孕機構泛濫卻無專項立法加以限制、代孕本身不合法等幾點詳談代孕母親的權利保護不到位的原因，并在文章最后對代孕母親權利保護做出思考，提出規定中介義務、以現有立法處理代孕母親權利保護所產生的問題等具體措施。

關鍵詞：代孕母親；代孕；權益；侵權

一、關于代孕母親權利保護的基本問題

（一）代孕母親的概念及內涵

代孕媽媽是代孕的主體，現代意義上來講通常是指通過體外受精的方式為他人生育子女的婦女。代孕媽媽，在委托方妻子完全喪失生育能力的前提下，將妻子的卵子（或代孕媽媽卵子）與丈夫（代孕需求方）的精子結合成受精卵，在代孕媽媽子宮內完成整個孕育過程并順利生產的行為，其分為體外受精（試管嬰兒）和人工授精兩種方式，沒有任何身體接觸，因此采用這種方式的代孕媽媽與胎兒并沒有血緣關系。以基因的存在為前提來區別完全代孕與部分代孕，如上文所述的姚某訴覃某探視權案，姚某作為代孕母親是以自然受孕的方式，這種代孕媽媽與代孕子女之間存在基因關系，屬于代孕子女生物學意義上的母親。

（二）代孕母親權利保護的類別

1.生命健康權

身心健康是公民生存和進行正常民事活動的前提條件。代孕母親要經歷十月懷胎的漫長時間，在這期間不可避免的會經受一些突發狀況，但委托方或許會為了自己的利益，在合同中加入一些不公平的條件。例如當代孕期間發生了嚴重危急代孕者生命健康的風險，醫生建議終止懷孕時，委托方會注明因身體原因流產不會支付任何費用，僅僅有一小部分醫療補償；當代孕母親發生意外需要保大人還是孩子時，委托方或許會選擇自己的孩子，從而放棄代孕母親的生命，轉為金錢補償等。代孕母親最基本的健康權也是最容易受到損害的權利。

2.由血緣關系導致的親權

誠如日本學者我妻容先生所言：“人由于有父母子女的關系，從而發生各種法律上的效力……但是，父母子女關系最重要的效力……恐怕是父母應該處于對未成年子女進行哺育、監護、教育的地位。”親權建立在父母子女血緣關系的基礎上，以代孕母是否同時提供子宮以及卵子為標準分為基因代孕和妊娠代孕，這里所述的一般是不完全代孕情況即基因代孕中，委托雙方沒有約定親權的情況。比如探望權，基于親權的一種派生權利，只要身份關系存在，探望權就應該是非直接撫養一方（即代孕母親）的權利。

3.隱私權

“隱私權與人格尊嚴隱私權是自然人人格尊嚴的一部分”。王利明教授認為，隱私權是自然人享有的對其個人的、與公共利益無關的個人信息、私人活動和私有領域進行支配的一種人格權。“設立隱私權的目的在于保護公民自由支配、維護和隱瞞自己的個人信息和私人生活防止其受到非法侵犯”。所謂“兩個媽媽”，可能會在代孕子女未來的生活成長中受到歧視、嘲笑等的待遇。保護代孕母親的隱私權顯得尤為重要，這對未來孩子的成長以及代孕母親今后的正常生活免除了許多隱患。

4.訴權

代孕母親進行代孕期間，在代孕結束后，當自己的合法權利受到侵害時，常常會因為代孕行為的不合法性而獨自承受自己遭遇的傷害。至今為止，代孕行為在社會中的出現頻率愈加頻繁，代孕母親被侵犯的權利也是數不勝數，但是能提起訴訟，保護自身利益的代孕母卻為數不多。她們多是擔心司法中明令禁止的行為是否能在法院提起合理之訴，違反了一部分法律自身的其他權利是否仍會得到保護。代孕母親在代孕后能否打官司，能合理的提起訴訟維護自身合法權利亦是極其重要的一點。

（三）代孕母親權利保護的現狀

1.代孕母親的法律地位及生存現狀

（1）代孕母親不具有合法的法律地位

不少大陸法系的國家是典型的禁止代孕的國家，代孕母親在這些國家的地位可想而知。在中國，民法公序良俗原則的存在，還有衛生部頒布的堅決禁止的規章制度，代孕行為并不完全被社會接受，即使應用現代生物人工輔助生殖技術，在代孕這條路上仍有各種問題存在。更何況代孕母親在社會中可能會因為貧富差距、道德倫理等遭受的更加不平等的待遇；在瑞士，所有形式的借腹生子和代孕行為都是由憲法禁止的；法國更是通過《代孕倫理法》“組織策劃代孕的機構、協會或醫生，將受到3年監禁和4.5萬歐元罰款的懲罰”，甚者代孕母所生子女必須歸自己撫養，否則將承擔法律責任。

（2）代孕母親具有合法的法律地位

大部分英美法系國家是允許代孕的，比如比利時、荷蘭、英國；像印度、泰國、俄羅斯更是對商業代孕大力提倡。在俄羅斯，約有1000萬育齡人口沒有生育能力，俄羅斯政府特制定法律允許代孕，以保持俄羅斯人口穩定 增長。代孕獲得國家法律的認可，因此代孕母親的利益法律也有專項規定對其進行嚴格保護；美國的加利福尼亞州也是對商業代孕持支持態度的地方，它承認代孕協議的合法性，承認代孕母親的監護權，這種完全開放的模式，對加利福尼亞州的代孕提供了更加寬松的法律。

2.代孕母親應受保護的權利在立法中的現狀

我國目前確認的公民權利是教完善的，但公民基本權利的保障體制和社會發展之間的不適應性也逐漸顯露出來。隨著經濟的發展，公民的法律意識逐漸提高，保護自己的意識也隨之加強，代孕母親應受保護的一系列基本權利在立法中基本做到了保護性的約束，從隱私權、訴權、生命健康權等等權利來講，現代司法部門能客觀公正的去保護公民的這些實有權利。但是這些應受保護的基本權利在代孕行為中，對代孕母親的保護力度卻大大不足，一方面是代孕行為本身的違法性致使代孕母不敢觸及司法部門；另一方面是目前國家沒有充分立法來保護代孕母親的權利受到侵害。

參考文獻

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作者簡介

孫世堯，男，聊城大學法學院17級研究生，專業為馬克思主義基本原理。