蔬菜品種登記中的問題與對策建議

馬兆紅

（《中國蔬菜》編輯部，北京 100081）

長期以來，蔬菜品種存在“一品多名”、“一名多品”等現象，嚴重擾亂了種子市場秩序，加之沒有品種標準樣品，客觀上加大了市場監管難度，育種者權益和農民的利益也難以得到有效保護，坑農害農事件時有發生。針對這些問題，新修訂的《種子法》明確規定：國家對部分非主要農作物實行品種登記制度，并于2017年5月1日起正式實施《非主要農作物品種登記辦法》。

1 品種登記進展情況

目前，列入非主要農作物登記目錄的有29種作物，其中蔬菜為8種。截至2018年9月6日，中國種業大數據平臺顯示：已有7 956個品種成功登記，其中蔬菜品種有4 921個，包括辣椒1 196個、西瓜968個、大白菜892個、番茄644個、甜瓜604個、黃瓜419個、結球甘藍193個、莖瘤芥5個。從全國登記情況來看（表1），目前登記品種數量排名靠前的省（市）依次是甘肅省（1 405個）、山東省（1 035個）、河南省（681個）、黑龍江省（488個）和天津市（416個）。

2 《非主要農作物品種登記辦法》實施過程中的主要問題

2.1 登記審核不嚴，執法力度太弱

丁海鳳：登記品種數量多、審核快，體現了主管部門的辦事效率。但是有的企業發現品種登記比較容易，開始大量登記品種，導致登記品種的數量居高不下，后期難以管理，法不責眾，這已經違背了政府當初制定品種登記辦法所預期的效果。從目前獲得的登記品種來看，有一部分是命名上的違規，不屬于侵權，但還有一部分是將獲得品種權的品種或者已經鑒定、審定的品種改名登記了。

表1 全國非主要農作物品種登記情況

目前還出現部分省份本身不是育種大省，而是繁種大省，其品種登記數量居高不下的非正常現象，顯然就是利用登記制度漏洞造成了品種侵權新的混亂局面，需要切實加以糾正。出現上述問題的主要原因，是部分省份利用繁種基地優勢非法獲取品種的親本，偷育或者“山寨”了別人的品種，其中也包括許多國外公司的品種。甚至出現部分繁種地區的種子管理部門強行要求本地繁育公司必須申報品種登記的錯誤做法，這些最終將導致品種侵權在某些地區公開化、合法化。例如一些當地種子管理部門登記品種速度之快就是證明；繁種地區每年舉行各類繁種品種的雜交種展示會，且政府出面支持并組織全國特別是蔬菜主產區經銷商與育苗大戶參觀訂貨。因此，必須在國家最高層面通過制度設計與行政執法，堅決抵制借登記制度將侵權品種合法化。

欒兆水：德高已有50余個品種成功登記，都是已推廣品種。談幾點對品種登記的看法，一是現在品種登記僅作為道德約束，法律約束力太低。例如品種登記要求在沒有登記的前提下，誰先登記品種誰就可以推廣，這讓一些剛成立的公司或經營性公司鉆了空子，本來沒有任何育種能力，竟然搶先登記了幾個甚至幾十個品種。目前的情況是，如果一家公司搶先登記了育種者沒有登記的品種，也不會面臨行政處罰。二是現在全國大白菜品種的登記數量已經超過市場推廣的品種數量。因此，建議政府部門加大對品種登記的審核力度。蔬菜品種登記的專業性強，應該成立專家組（白菜組、番茄組、辣椒組等）協助完成品種登記的審核與執法。此外，建議政府出臺相關配套法律，對侵權登記的企業進行處罰，嚴肅品種登記制度，保障正當登記品種的合法權益。

據筆者了解，一般育成1個番茄新品種最快需要5年時間。從自交選育算起，一年兩代，自交系選育5～8代，組合配制篩選2～3代，F1區域試驗示范2～3代，大約8～12代，至少需要5年。也就是說，一家公司至少得積累5年才有可能育成1個番茄新品種。如果再加上企業為準備登記材料、審批花費的近6個月時間進行估算，那么，就品種登記而言，近幾年注冊成立的公司顯得有點“過于年輕”。

2.2 品種登記與現實市場的矛盾突出

李曉東：品種登記實施以后對經銷商的影響很大。因為“一品一名”后，同一品種直面市場競爭，公司控制價格會非常困難，相互砍價、竄貨也會變得極其容易。因此，如果有的公司嚴格執行“一品一名”卻遭遇市場執法不嚴，就會造成誰嚴格執行“一品一名”誰吃虧的尷尬處境。并且，現在基層銷售商，特別是苗場一般都會將品種改名，盡管以后政策變嚴，他們仍然有改名的優勢。當然，如果品種改名以后出現種子糾紛，銷售商和苗廠也要為此承擔責任。

3 如何完善品種登記？

采訪中，種子企業反映了不少問題，那么到底該如何解決呢？在此之前，丁海鳳副秘書長代表中國種子協會蔬菜分會，也對協會內的企業意見進行過匯總并將問題及建議發至有關部門。她希望有關部門充分重視這些問題，盡快拿出整改辦法，真正讓品種登記辦法在產業中起到實效，防止部分不良種子企業鉆空子，造成負面影響。

丁海鳳：現就如何完善品種登記制度，建議如下：

一是，品種登記前或者開展品種真實性、實質性檢測之前，必須建立已有品種權的品種、審定（認定、鑒定）品種以及該作物原始重要農家品種與主栽品種的樣品庫。目前各省市與農業農村部農技中心均有各類作物審定、認定、鑒定品種的信息，且原始樣品各省、市也應該有所保存，即使沒有保存樣品，也可以通知各品種單位送樣。建議將這些品種全部確定為登記品種，納入基礎品種庫。這樣既是對以前工作的承認與延續，也能防止個別企業鉆空子，將原先其他單位已經獲得品種權的品種或者審定、認定、鑒定的品種搶先登記下來，為今后品種實質性審查排除隱患和糾紛。有了這個庫，其本身就可以打破個別企業的僥幸心理，同時，有了這些品種的樣品才可以開展DNA指紋的比對。這是一個頂層設計的基礎性工作，需要高度重視，并納入同一個登記系統內管理，而不是分開管理。目前尚有補救的時間與機會。

二是，將DNA指紋檢測技術作為登記實質性初篩審查的主要手段，盡快加快實施。鑒于目前技術標準制定滯后，但是需要對外公開本辦法，給不良企業以震懾，至少能將大部分假冒侵權品種擋在門外。對DNA指紋檢測初篩有異議的單位，可以自行提請第三方檢測機構做田間鑒定。同時，要加快DNA指紋檢測技術標準制定、授權檢測實驗室認證以及品種權DUS測試等部門的統一歸口管理，通過頂層設計，盡快形成品種真實性、實質性檢測的統一指揮的行動綱領。

三是，盡快制定品種登記過程中違規登記與侵權登記的處罰條例。亂世出重典，國家行政部門應該制定配合品種登記的處罰條例，形成威懾，而不是僅僅依靠企業自行舉證，部分地方部門不作為或者地方保護。利用品種登記渠道來查處品種侵權是一個簡潔、高效且合法的途徑與手段，因為登記品種的育種過程與銷售信息是由企業自行填報的，其數據真實性也應該由該企業負責，結合品種銷售備案大數據平臺，以行政渠道將侵權事實與證據有效合法的查清。還應該明確，政府有關機構有權利、有責任、有義務，主動作為，直接將法定證據提供給被侵權單位（而不是被侵權的種子企業通過關系到處找人或者通過媒體曝光來形成壓力），再通過法律訴訟給予侵權企業或個人經濟與刑法處罰，同時通過行政處罰，將侵權企業納入黑名單或者將其侵權事實公開曝光，嚴重者可以吊銷其種子生產經營許可證，并追繳國家公共財政支持的項目經費。這樣雙管齊下，才能徹底將違規企業予以鏟除。采用該建議，不僅能幫助正規守法的種子企業解決尋找侵權法定證據與侵權數量金額的兩大難題，同時通過該辦法還可樹立打假典型，起到敲山震虎、事半功倍的效果，也能推進企業在執行登記辦法中更加自律。

四是，制定全國統一品種登記形式審查辦法，要求審查機構做到“只跑一次”，即對全部登記材料一次性提出整改要求，一次性完成整改，減少登記企業或個人的麻煩。

4 企業如何維護權益？

竇欣欣：對于一些偷盜品種被成功登記的情況，目前還沒有處罰辦法。有些偷盜品種被企業重新配組合，將雜交種上交登記，作為登記部門也很難分辨。因此對于品種的真正持有者來說，當前最為有效的保護品種的辦法是申請植物新品種保護（植物新品種保護也叫“植物育種者權利”，同專利、商標、著作權一樣，是知識產權保護的一種形式），完成育種的單位或者個人對其授權品種享有排他的獨占權。任何單位或者個人未經品種權所有人許可，不得為商業目的生產或者銷售該授權品種的繁殖材料，不得為商業目的將該授權品種的繁殖材料重復使用于生產另一品種的繁殖材料。據農業農村部植物新品種保護辦公室提供的數據顯示，截至2018年5月底，我國農業植物新品種權申請量超過2.3萬件，總授權量為10 979件，其中蔬菜作物的總申請量為2 080件，總授權量為688件，已授權品種排名前三的依次是辣椒98件、番茄87件、黃瓜77件。作為品種登記，只能建議育種者盡可能保護好親本材料、防止偷盜行為，同時盡快登記品種，因為登記需要提交種子樣品，這也是一個維權憑證，后期農業農村部還將完善品種指紋圖譜庫，對重復登記的品種進行核實。作為育種者，如果既不申請植物新品種保護、也沒有申請品種登記，那么當品種被他人搶先登記時就毫無辦法了。在短期內，品種登記辦法不會再次進行修改，但是針對登記者的訴求，北京市種子管理站一直都在不斷完善登記流程，后期也將對本市登記的品種開展田間種植和指紋圖譜工作。

那么，在品種登記制度有待完善之前的這段特殊時期內，企業有什么辦法維護自身權益呢？筆者就這個問題向梁順偉律師進行了咨詢。

中國蔬菜：如果偷盜品種的企業搶先登記，造成真正育成品種的企業利益受損，那么后者該如何進行維權呢？

梁順偉：非主要農作物品種登記適用先申請原則，鑒于申請時，登記機關要求登記申請人提交繁殖材料。因此，如果企業的繁殖材料被他人竊取或者不正當搶先申請，可能導致選育單位或個人無法登記或“虛假”登記。對于搶先登記的品種，除非有足夠的證據證明該繁殖材料是由企業自己選育，否則根本不可能維權。就品種登記而言，并沒有權利人證明的效力，品種登記的效力僅限于具有特定特征特性的繁殖材料已經在農業行政主管部門備案，如果沒有足夠充分的證據對此作出否定，那么登記備案的選育單位即是該繁殖材料的選育單位。因此，建議企業可以考慮以下途徑保護知識產權：

一是，如果選育的繁殖材料是與他人合作完成，一定要封存樣品，這樣至少可以防止合作單位搶先登記；二是，品種選育出來以后，企業可以通過公證機關公證以保存繁殖材料，這樣至少可以證明在該公證日之后，相應繁殖材料已經在企業手里；三是，保存完備的科研檔案，這樣能有效證明繁殖材料的選育、組培、品種比較試驗等信息，同時可以證明自己作出了創造性貢獻；四是，如果該繁殖材料已經納入植物新品種保護名錄，一定要在第一時間申請植物新品種保護，這也是最為有效的方法。品種權是法律創設的一種權力，只有經過主管部門依法授權之后，權利人才享有排他的獨占權，在未經授權以前，是不受司法部門民事保護的。至于追償權，只有在授權以后，才能對初審公告至授權期間，他人未經許可的商業行為行使追償的權利。目前，植物新品種保護已不再收取年費等費用，申請的費用非常低，因此只要申請通過植物新品種保護的授權，法律將為權利人身份背書，即使他人搶先完成登記，企業依然可以依據植物新品種權，維護自身的合法權利；五是，如果該繁殖材料沒有納入植物新品種保護名錄，那么最好的維權方式是及時登記。一定要樹立知識產權保護意識，求人不如求己。如果上述工作都沒有做，繁殖材料也被他人竊取并搶先登記，還想保護自己的知識產權，那么只能通過民事訴訟的方式提起確權訴訟。如果運氣好，對方手段違法，可以通過向公安機關舉報犯罪的方式保護權利。不過，無論是民事訴訟還是刑事舉報，企業都負有證明自己是該繁殖材料選育人的舉證責任，到時可能還需要聘請一位專業律師幫助設計和準備資料。

中國蔬菜：有一些育種企業不重視登記，沒有積極開展品種登記工作，認為登記十分浪費精力、也沒有實際作用，但是這些企業的品種仍在推廣、銷售，您對此有什么建議呢？

梁順偉：關于納入登記范圍的種子沒有登記是否可以銷售的問題，目前存在不同的觀點，一種觀點認為，未經登記可以銷售，只要不是以登記品種的名義銷售即可；另一種觀點認為，只要是納入登記范圍的品種，不登記就銷售存在違法風險。

造成上述兩種沖突觀點的根本原因是立法的問題，《種子法》第二十二條規定，國家對部分非主要農作物實行品種登記制度。列入非主要農作物登記目錄的品種在推廣前應當登記。第二十三條規定，應當審定的農作物品種未經審定的，不得發布廣告、推廣、銷售……應當登記的農作物品種未經登記的，不得發布廣告、推廣，不得以登記品種的名義銷售。有人認為，推廣和銷售不是一回事，銷售不屬于推廣，其理由是《中華人民共和國農業技術推廣法》曾有這樣的規定，農業技術推廣是指通過試驗、示范、培訓、指導以及咨詢服務等，把農業技術普及應用于農業產前、產中、產后全過程的活動。主張應當先登記后銷售的觀點認為，銷售是推廣的一種手段，農業技術推廣法所稱的推廣僅僅適用于農業技術推廣法，在《種子法》沒有具體界定推廣含義的情況下，應當按照漢語的通常解釋理解推廣。因此，如果發生糾紛，法院以《種子法》第二十二條的規定為由，判令企業承擔未經登記就推廣銷售的法律責任，恐怕企業在劫難逃。

因此，從避免經營風險的角度講，建議企業依法登記，千萬不要怕麻煩。種業有個說法，“掙得起、賠不起”。誰都不希望在發生種植事故后，因為沒有登記而承擔沒有必要的賠償責任。另外，考慮到《種子法》對推廣、銷售等作出區分規定，為了避免司法理解歧義，建議有關部門對《種子法》中“推廣”的特定含義作出明確解釋。