淺析TiSA金融服務(wù)附件對我國金融行業(yè)監(jiān)管改革的啟示

摘 要：2017年，美國總統(tǒng)唐納德·特朗普宣布美國退出TPP談判之后，TiSA作為最有可能替代TPP的國際服務(wù)貿(mào)易協(xié)定開始吸引全世界的目光。雖然TiSA現(xiàn)階段仍在秘密談判中，但在2015-2016年維基解密發(fā)布的文本中，仍可看到TiSA目前談判的主要內(nèi)容和進程。通過分析現(xiàn)階段TiSA談判的主要情況以及金融服務(wù)附件的主要內(nèi)容，試分析我國金融行業(yè)監(jiān)管將面臨的主要挑戰(zhàn)和可能獲得的機遇，以期提供一些改革的建議。

關(guān)鍵詞：金融市場開放；新金融服務(wù)；棘輪條款；凍結(jié)監(jiān)管；跨境數(shù)據(jù)流

中圖分類號：D996；F752.68文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）23-0099-02

作者簡介：李想（1985-），女，河北秦皇島人，甘肅政法學院，講師，中南財經(jīng)政法大學，博士研究生，主要研究方向：國際金融法學。

一、TiSA概況及現(xiàn)階段談判情況

（一）TiSA基本介紹

國際服務(wù)貿(mào)易協(xié)定（Trade in Service Agreement，TiSA），簡稱服務(wù)貿(mào)易協(xié)定，是由少數(shù)WTO成員國組成的次級團體WTO“服務(wù)業(yè)真正之友集團”（Real Good Friends of Services，簡稱RGF）展開的，致力于推動比GATS自由程度更高的服務(wù)貿(mào)易協(xié)定。2011年，以美國、歐盟為主的48國率先提出進行更高一級的自由服務(wù)貿(mào)易協(xié)議的談判，建立了RGF，并于2013年開始啟動TiSA的談判。目前參與TiSA談判的有24個成員方，其中涵蓋50個國家和68.2%的世界服務(wù)貿(mào)易。

（二）TiSA現(xiàn)階段談判情況

TiSA談判現(xiàn)階段已進行到21輪，根據(jù)2016年6月維基解密公布出的TiSA核心文本，TiSA目前主要的框架和GATS基本保持了一致，除調(diào)整了一部分在文本中的順序以外，基本框架并未完全脫離GATS的框架。TiSA談判的重點領(lǐng)域包括金融服務(wù)、通訊服務(wù)、電子商務(wù)和國內(nèi)規(guī)制。在金融領(lǐng)域中，TiSA有一份比較詳盡的金融服務(wù)附件，比GATS開放程度更高，內(nèi)容更詳盡。

目前TiSA談判在一些重要的問題上基本達成了一致，TiSA簽訂后將跳出WTO體制，施行更為自由的服務(wù)貿(mào)易措施。TiSA還引入了“棘輪條款”，為防止協(xié)議方簽訂協(xié)議后通過“審慎措施”限制服務(wù)貿(mào)易。

二、TiSA金融服務(wù)附件

（一）TiSA金融服務(wù)附件概況

2016年6月維基解密發(fā)布的TiSA金融服務(wù)附件文本相較之前的版本差別不大，可見在2015—2016年的談判中，暫時并未圍繞這一之前分歧較大的附件展開進一步協(xié)商。金融服務(wù)談判的議題主要包括跨境金融服務(wù)市場準入，金融服務(wù)領(lǐng)域壟斷，透明度，用戶數(shù)據(jù)保護，以及最惠國待遇和國民待遇，金融自律組織管理，保險，新金融服務(wù)，信息轉(zhuǎn)讓，高級管理層和董事會人員構(gòu)成，審慎措施，爭端解決等。TiSA要求締約方允許設(shè)立外商獨資金融機構(gòu)，取消對外資進入的數(shù)量限制和兼并、收購限制；允許外資介入本國的支付和清算系統(tǒng)，為金融服務(wù)的跨境貿(mào)易以及金融數(shù)據(jù)的跨境流動提供便利。

（二）關(guān)于新金融服務(wù)的規(guī)定

TiSA金融服務(wù)附件和TPP的第十一章金融服務(wù)章節(jié)一樣引入了“新金融服務(wù)”的概念，新金融服務(wù)指尚未在一締約方領(lǐng)土內(nèi)提供，但已在另一締約方領(lǐng)土內(nèi)提供的金融服務(wù)，且包括任何新的金融服務(wù)交付方式或銷售該締約方領(lǐng)土內(nèi)尚未銷售的金融產(chǎn)品。TiSA的規(guī)定要求各締約方應(yīng)允許在其境內(nèi)設(shè)立的任何其他締約方的金融服務(wù)供應(yīng)商提供任何新的金融服務(wù)，該締約方應(yīng)當像允許本國金融服務(wù)提供商一樣允許其他締約方金融服務(wù)提供商提供新金融服務(wù)，且不允許通過制定新的法律或修改現(xiàn)行法律的方式限制該新金融服務(wù)。確定可供提供服務(wù)的機構(gòu)和法律形式，并可要求提供服務(wù)的授權(quán)。在這種需要授權(quán)的情況下，應(yīng)在合理時間內(nèi)作出決定，并只有出于審慎的理由，才能拒絕授權(quán)。

（三）關(guān)于凍結(jié)監(jiān)管和跨境數(shù)據(jù)流的規(guī)定

TiSA的支持者，旨在進一步放寬對全球金融服務(wù)市場的管制。金融服務(wù)附件的草案規(guī)定了一些規(guī)則，通過防止監(jiān)管障礙，有助于擴大主要總部設(shè)在紐約、倫敦、巴黎和法蘭克福的金融跨國公司。奧克蘭大學法學院簡·凱西教授認為，這些規(guī)則的背后離不開美國花旗銀行、美林公司、美國運通等高層的推動，早在上世紀90年代，這些公司就致力于參與全球金融秩序的制定，以提供更為便利的金融交易環(huán)境給他們自己。

泄漏的草案還表明美國特別熱衷于推動跨境數(shù)據(jù)流動，這將允許無限制的交換個人和金融數(shù)據(jù)。美國和歐盟對待金融監(jiān)管的態(tài)度也是不完全一樣的，在歐盟委員會發(fā)布的金融政策中可以看到這樣的詞句：“我們在TiSA中提出的任何建議都不會影響一個國家監(jiān)管金融服務(wù)的權(quán)利，只要他對外國的公司方式與對待當?shù)氐墓疽粯樱魏螄叶伎梢韵拗瀑Q(mào)易，使其金融體系保持穩(wěn)定或保護金融消費者和投資者。”可以看出，歐盟委員會允許TiSA成員方和歐盟成員國在國民待遇的前提之下，有一定程度的金融服務(wù)貿(mào)易限制，不管是出于宏觀審慎還是微觀審慎。但不能忽略的是，這些都要建立在對待外國公司和本國公司一樣的前提之下。

（四）關(guān)于透明度的規(guī)定

另外，金融服務(wù)附件透明度規(guī)則較核心文本透明度規(guī)則更為明確、具體且提出了更高要求：1、金融服務(wù)附件不僅要求締約方應(yīng)公布與金融服務(wù)相關(guān)的法律、法規(guī)以及行政許可規(guī)則和程序，還要求締約方保證其領(lǐng)域內(nèi)自治組織采取或維持的措施被及時公開；2、明確規(guī)定締約方國內(nèi)法規(guī)定的申請程序和提交的材料應(yīng)與金融服務(wù)有關(guān)；3、締約方當局應(yīng)根據(jù)申請者的請求及時告知申請者的申請的狀態(tài)；4、締約方當局應(yīng)在120天內(nèi)就申請者的申請作出決定，并告知申請人；5、締約方當局在充分聽證和收集所有信息前不得針對申請作出任何決定；6、締約方當局如果不予通過申請，應(yīng)告知不予通過的理由。由此可見，金融服務(wù)附件透明度規(guī)則很大程度地提高了締約方在金融服務(wù)領(lǐng)域的透明度標準。

三、TiSA金融服務(wù)附件對我國金融行業(yè)監(jiān)管改革的啟示

（一）金融服務(wù)開放的挑戰(zhàn)

TiSA所要求的對新金融服務(wù)的開放，對我國目前的金融監(jiān)管提出很大挑戰(zhàn)，我國目前的金融行業(yè)監(jiān)管規(guī)則的出臺往往是在一些金融市場新情況出現(xiàn)之后，有一定的滯后性。金融消費者保護立法2016年底才剛剛實現(xiàn)，很多方面還沒有系統(tǒng)的法規(guī)，比如網(wǎng)絡(luò)金融交易目前的立法空白，且我國尚無系統(tǒng)的金融服務(wù)法，金融行業(yè)的逐步發(fā)展和開放速度遠不及歐美國家，如果受到TiSA棘輪條款的限制，對于目前在我國金融市場不存在的金融服務(wù)不能在未來施加限制（TiSA對于締約方在這方面的要求是比較強制性和嚴格的，如果一締約方在承諾的三年內(nèi)通過修改國內(nèi)立法或者制定新的法律的方式對新的金融服務(wù)予以限制，將有可能受到其他成員方的起訴。）這對我國金融行業(yè)未來可能帶來的風險將是巨大的。

（二）金融數(shù)據(jù)的跨境數(shù)據(jù)流開放問題

美國在TiSA談判過程中建議，締約國應(yīng)當實現(xiàn)金融數(shù)據(jù)的云端存儲，放棄本地化，這是美國提出的跨境數(shù)據(jù)自由流通的一項建議，這一建議目前比較強硬。在現(xiàn)階段，主宰云技術(shù)的公司服務(wù)器大多數(shù)在美國，這意味著如果TiSA最終通過這一條款，美國可以隨時獲取任何一個TiSA締約國的金融信息，中國目前的法律規(guī)定不允許任何單位和個人跨國提供個人金融信息和相關(guān)交易數(shù)據(jù)，例如，2011年頒布實施的《人民銀行關(guān)于銀行業(yè)金融機構(gòu)做好個人金融信息保護工作的通知》第六條規(guī)定，在中國境內(nèi)收集的個人金融信息的儲存、處理和分析應(yīng)當在中國境內(nèi)進行。除法律法規(guī)及中國人民銀行另有規(guī)定外，銀行業(yè)金融機構(gòu)不得向境外提供境內(nèi)個人金融信息。在2016年最新頒布實施的《中國人民銀行金融消費者權(quán)益保護實施辦法》中也沿用了相同的規(guī)定。這方面美國和歐盟顯然也沒有在談判文本中完全達成一致，美國對于金融數(shù)據(jù)跨國流動的要求明顯大于歐盟，更不用提中國，我們現(xiàn)在對于跨國金融數(shù)據(jù)流動的限制，雖然是為了保護金融消費者和維護金融行業(yè)穩(wěn)定，保護金融行業(yè)的商業(yè)秘密不被侵犯，但是在跨國避稅方面，我國對于金融信息跨境流動的要求也很大，如何權(quán)衡這兩方面的問題，是未來我們面臨的非常重要的一個監(jiān)管和立法的改革方向。

（三）新金融產(chǎn)品和凍結(jié)監(jiān)管的改革

我國目前存在的多頭監(jiān)管、監(jiān)管規(guī)則滯后以及金融服務(wù)法的缺失是我們面臨的第三個主要問題，而且在TiSA“透明度”條款、“棘輪條款”和“新金融服務(wù)”條款的要求之下，國內(nèi)金融法的改革以及監(jiān)管體系的改革是一個勢在必行的問題。在這方面其實我們并不是沒有可供借鑒的經(jīng)驗，美國、歐盟和英國都有比較完善的金融服務(wù)法，我國已經(jīng)在2013年建立了金融消費者保護局，這就是一個很好的經(jīng)驗，未來如何協(xié)調(diào)統(tǒng)一監(jiān)管，建立統(tǒng)一的投訴通道，是我們在監(jiān)管體系建設(shè)和改革中應(yīng)當努力的方向。而TiSA金融服務(wù)附件現(xiàn)階段提出的“透明度”條款也是一個值得借鑒的經(jīng)驗，對于金融行業(yè)的問題，金融機構(gòu)應(yīng)當比立法者更為清楚，實踐中存在的問題就是立法的良好建議，所以金融行業(yè)自律機構(gòu)可以定期向國務(wù)院、全國人大常委會報送相關(guān)資料，使監(jiān)管者及時了解行業(yè)動態(tài)，集思廣益的調(diào)整國內(nèi)金融法律規(guī)則。關(guān)于新金融服務(wù)，有學者評價它們是“有毒的金融產(chǎn)品”，因為這些金融產(chǎn)品在一國金融市場并未出現(xiàn)，但締約方允許其進入該國市場之后就要凍結(jié)現(xiàn)有監(jiān)管，對于未來即將出現(xiàn)的風險是無法預(yù)知且無法預(yù)防的，而且“凍結(jié)監(jiān)管”意味著補救也不可能實現(xiàn)，但這對于我國目前的金融市場也是一種發(fā)展的動力，同時對于監(jiān)管規(guī)則的修改也是一種動力，我們可以在規(guī)則制定的過程中，將尚未進入我國市場的金融產(chǎn)品盡可能的納入進來，即使不一定會出現(xiàn)的問題，也應(yīng)當提早通過規(guī)則制定來預(yù)防。只要我們的法律預(yù)防水平接近歐美現(xiàn)有的水平，未來在“凍結(jié)監(jiān)管”的問題上，我們就不會落為下風。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]段子忠，林海.服務(wù)貿(mào)易協(xié)定（TiSA）談判追蹤.WTO經(jīng)濟導刊，2016（6）.

[2]吉潔，李橙.TPP和TISA對中國金融業(yè)的影響研究.金融與經(jīng)濟，2016（11）.

[3]胡加祥.TiSA金融服務(wù)規(guī)則研究.國際商務(wù)研究，2017（3）.

[4]歐陽麗平，鄭高妍，蔡嘉豪.關(guān)于中國加入服務(wù)貿(mào)易協(xié)定（TISA）的問題及對策研究.法制博覽，2015（7上）.

[5]郭磊.重新審視國際服務(wù)貿(mào)易協(xié)定（TISA）談判及中國的應(yīng)對之策.對外經(jīng)貿(mào)實務(wù)，2017（2）.

[6]Professor Jane Kelsey.Memorandum on Leaked TISA Financial Services Text.Faculty of Law，University of Auckland，New Zealand TRADE IN SERVICES AGREEMENTAnnex [X]：Financial Services.27 June，2016.