財產保全在婚姻案件中適用的思考

□ 浙江溫州 詹海霞

財產保全是人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，裁定對對方財產進行保全，從而達到維護當事人合法權益的目的。作為民事案件之一的離婚糾紛案件，部分當事人也是以財產保全來保護自己的合法權益。但在審判實踐中，對方當事人常常通過對實體權利操作的訴訟技巧來規避程序財產保全，從而使當事人的財產保全目的難以實現。本文就財產保全在婚姻案件中運用所遇到的困惑作一解析，并提出相應的建議。

一、財產保全的概念及相關案件的訴訟程序、審判實踐

財產保全，是指人民法院在利害關系人起訴前或者當事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執行或者避免財產遭受損失，對當事人的財產或者爭議的標的物，采取限制當事人處分的強制措施。財產保全的作用是，防止當事人在人民法院作出判決前處分有爭議標的物或者處分判決生效后用以執行的財產，以防止糾紛擴大，并保障生效判決得到執行。

《民事訴訟法》第100條“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。”《民訴法解釋》第165條“人民法院裁定采取保全措施后，除作出保全裁定的人民法院自行解除或者其上級人民法院決定解除外，在保全期限內，任何單位不得解除保全措施。”

離婚分協議離婚與判決離婚。協議離婚當事人通常已對婚姻所涉及到的自愿離婚、子女撫養問題、財產分割問題等均達成合意，再向民政局辦理離婚手續，甚至在辦理離婚手續時已經履行完畢協議所有內容，所以通常爭議比較少。而判決離婚卻不同，只有離婚當事人對是否同意離婚，或子女撫養問題，或夫妻共同財產分割中的任何一項不能達成合意，都有可能導致訴訟離婚。

進入到訴訟程序，即使是矛盾比較尖銳的離婚案件，當一方當事人第一次向法院起訴離婚，法院是否會立即判決離婚呢？據法院工作人員對法院離婚案件調查來看，在某個時間段內調查118件離婚糾紛案件，其中76件是第一次起訴離婚，此中無一例外均被駁回了訴訟請求。雖然法律也規定了客觀評判標準，但由于立法是客觀事實說，而審判實踐是以證據證明的法律事實說，由于立法與審判實踐存在著判定標準的偏差，絕大多數案件在第一次起訴都還是因證據不足被駁回訴訟請求。即使某些案件存在著證據，但第一次起訴判決不離，已是法官適用法律簡單、保守處理案件的默認辦法，已與證據無關。所以第一次起訴離婚，法院判決駁回訴訟請求是地球人都知道的定律。

二、財產保全在婚姻案件中遇到的困惑

1.離婚判決駁回訴訟請求，財產保全目的落空。離婚案件，法院判決駁回離婚訴訟請求的目的是為了制止夫妻雙方草率離婚，判決后六個月內不能起訴也是為了促進夫妻感情，加強溝通，為和好可能創造機會。然而，“重復訴訟”規則已成為當前法院處理離婚案件默認的一般做法，法院已經不再追究第一次起訴離婚的真正原因，這種機械的操作方法反而成為惡意方的一種訴訟技巧。應當說，離婚訴訟屬于實體法范疇，財產保全屬程序法范疇。根據法律精神，程序法應當服務于實體法，共同追求與實現社會的公平與正義。然而，當法院對實體案件審判成為當事人鉆營程序法律的一種手段時，法律的公平與正義已不存在。

《婚姻法解釋（三）》第4條“婚姻關系存續期間，夫妻一方請求分割共同財產的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權人利益的除外：一方有隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產利益行為的”，有觀點認為，一方可以依據該條法律規定在法院判決駁回訴訟請求后再次向法院提起訴訟，繼續財產保全。該條法律規定對婚姻關系存續期間一方主張分割夫妻財產提供了法律依據，但該條法律同時規定，一方要有隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產利益行為，否則不能分割。顯然上述行為均具有極大的隱蔽性，取證難度非常大，所以獲取相應證據的可能性也不大。如果僅是為了繼續申請財產保全而提起的訴訟，此種訴訟策略也只能是萬不得已的下下策。畢竟財產保全還是屬于程序法律范疇，訴訟是為了解決實體問題，為了保全而啟動訴訟程序，已是本末倒置。原本訴訟離婚是不得已而為之，再為了保全另行提起訴訟，讓當事人終日糾纏在訴訟中，不但法院增加訟累，當事人也會疲于應對，影響社會穩定。實體服務于程序，不是為了平爭止訟，不應是司法審判倡導與追求的方向，所以審判尺度應有所突破。

2.擔保羈絆了婚姻案件中財產保全的腳步。《民事訴訟法》第100條第2款“人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請”。 財產保全可能因保全不當給被申請人造成損害，擔保可以保證損害的賠償。所以財產保全必須提供擔保，這是法律規定，也在情理之中。通常擔保大多是由申請人能夠自主安排的自有資金，或自有財產，少量可能借他人財產。

《婚姻法解釋（二） 》第28條“夫妻一方申請對配偶的個人財產或者夫妻共同財產采取保全措施的，人民法院可以在采取保全措施可能造成損失的范圍內，根據實際情況，確定合理的財產擔保數額。”婚姻案件中，申請財產保全毫無例外，需要提供擔保。然而婚姻案件還是不同于其他民事案件，對于一段存在幾年，甚至幾十年的婚姻，根據婚姻法婚姻關系存續期間所得的財產共有的規定，原則上所有的財產都已經是夫妻共同財產。雖然婚姻法也規定了約定財產制，但在我國約定財產制不會是處理夫妻共同財產的主旋律，所以共同共有還是大量存在于普通家庭。財產保全保的是夫妻共同資金，或是夫妻共同財產。而提供擔保如果沒有向親友借款，申請人從理論上來說就不可能會有其他私人財產可以支配。所以親友無力幫忙的情況下，申請人就會因無力提供擔保而無法財產保全。如果以夫妻共同財產提供擔保，顯然會遭到被申請人的反對而無法實現擔保。而且在離婚訴訟中，申請財產保全的通常是弱勢方，客觀上他們也很難有隱蔽的、可供自主支配的私人財產用于擔保。所以在婚姻案件中設置擔保，實質上是為財產保全在婚姻案件中的適用設置障礙。再則，如果第一次起訴離婚，法院判決不離。接著又第二次、第三次起訴離婚，申請人要不斷地提供擔保，不斷地支付保全費，經濟壓力足夠讓弱勢方無以承受。

三、完善財產保全在婚姻案件中適用的建議

1.結合證據，理性推理，判決準予離婚，一并處理財產分割問題，實現財產保全目的。離婚糾紛案件，主訴是婚姻，只有具備離婚的前提下才會一并處理子女撫養問題與夫妻財產分割問題，甚至有夫妻財產涉及第三人利益時，可能還需要另案起訴。所以當一個婚姻糾紛案件又有財產保全時，法院應當深究離婚原因，對有些證據的認定不宜過于嚴苛，運用合理的推理，追求本質的公平。比如，一方提供對方與其他異性進出賓館照片或開房記錄，證明對方與其他異性存在不正當男女關系。此證據雖然不能直接證明對方與其他異性存在不正當男女關系，但法官可以結合整個案件的庭審過程，運用審判經驗作合理推理，行使自由裁量權，而避免機械斷案。對于一些偷拍、偷錄的證據，雖然從形式上看合法性存在些問題，但筆者認為，法官審查證據應當考慮，該證據通過正常途徑可以合法調取的可能性有多大？對于一些隱蔽性證據，只要不是通過粗暴手段獲取，應當主要審查該證據的證明內容。查找不正當男女關系的證據可能會侵犯他人的隱私權，但如果這種隱私權是以侵犯他人配偶權為代價的話，那么這里就要考慮兩種權利如何平衡的問題。筆者認為，保護隱私權不能以侵犯他人的合法權益為代價。對證據的認定，法官要綜合考慮，不能簡單地將證據孤立于事實，完全可以通過證據鏈的環環相扣，以結果推定效力。為了判決駁回訴訟請求而否定證據的效力，作出不予采信的認定，顯然這種判決結果是不負責的，對當事人也是不公平的。所以，對一些經過合理推理可以認定夫妻感情確已破裂的離婚案件，法官應當判決準予離婚，并對夫妻共同財產進行分割，作到案結事了，實現財產保全目的。

2.判決駁回離婚訴訟請求的案件，應根據保全財產的性質，對財產所有權進行確定，或分割，或共同管理，避免轉移財產等行為發生。一方申請保全的財產，通常是在對方控制之下，申請人卻無法控制或限制。所以法院審理離婚案件，如果認為證據不足以認定夫妻感情確已破裂而決定判決駁回離婚訴訟請求的，對財產的權屬可以作出認定。對該認定，允許當事人上訴；該認定發生法律效力后即為生效判決。法院認為必要，也可以對該部分財產進行分割。此認定與分割與《婚姻法解釋（三）》第四條的立法精神相吻合。對于不宜分割的夫妻共同財產，責令一方不得隨意處分，避免隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產利益行為發生。

3.婚姻案件財產保全擔保要求不宜過于嚴苛。離婚案件中的財產保全擔保，可以理解為舉債保全自己財產。當一個人決定起訴離婚，要面對家庭破裂沉重心理壓力的同時，又要急于籌款提供擔保，如果保全財產數額巨大，籌款的過程就已足夠讓當事人崩潰。有觀點認為婚姻案件財產保全可以免擔保的觀點，筆者表示認同。基于法院保守起見，可以先行審查保全的可操作性，相信大多案件是否可以免交保全擔保，法官基本可以一目了然。對于一些有足夠財產的案件，可以考慮不需要提供財產擔保，以體現對弱勢方的保護。對于個別案件，法官根據審判實踐經驗認為確實無法判斷的，可以按相應標準提供擔保，實現原則性與靈活性相結合。對于離婚案件，財產保全費不宜重復收取，即第一次起訴離婚，申請人已經繳納財產保全費的，當案件被駁回后，第二次、甚至第三次起訴離婚的，申請人就相同的財產申請財產保全的，法院應當考慮不再收取財產保全費，體現法律的正義。

社會經濟的發展指引著婚姻案件的審判方向，財產爭議將是婚姻案件的主旋律，如何精準審判，實現實質的公平正義，也是審判實踐探討的方向。離婚當事人的財富有效分割是實現社會財富二次分配的保障，希望走出婚姻的人不會因為財產分配而迷茫，能夠充滿信心去尋找下一個幸福。