唐某未按規定取得種子經營備案書經營種子處罰案

劉建輝，李 琳，唐忠靈

（1.玉溪市種子管理站，云南玉溪 653100；2.玉溪市農業局法規科，云南玉溪 653100；3.元江縣種子管理站，云南元江 653300）

[案例]

2018年4月11日，接到群眾舉報訴稱A縣大豐農資市場“豐收種子門市”胡某經營未審先推的雜交玉米種子“威單2號”。4月12日該縣種子管理站執法人員對“豐收種子門市”進行初步檢查確定，該門市胡某所經營的“威單2號”種子是由本縣唐某提供（對胡某另案查處），經查唐某未曾在本縣種子管理站領取過種子經營備案書，把案件線索向種子管理站領導匯報同意立案，執法人員采取順藤摸瓜“倒查方式”對唐某進行調查，唐某涉嫌未按規定取得農作物種子經營備案書經營農作物種子案。

經案件調查核實，唐某未到所在地縣級種子管理機構備案，領取種子經營備案書，在無備案書的情形下經營雜交玉米種子500 kg（其中批售“威單2號”100 kg，售價27.5元/kg；批售“會單4號”271 kg，售價27.5元/kg；零售“會單4號”129 kg，售價30元/ kg），累計違法所得14 072.50元。

[說法] “威單2號”品種是否定性為未審先推

在案件立案調查時，辦案人員對案件的定性存在分歧：一種意見是，該品種在貴州省審定，經營范圍和種植區域僅限于貴州省，而在云南省沒有通過審定，違反了《中華人民共和國種子法》（以下簡稱種子法）第二十三條第一款“應當審定的農作物品種未經審定的，不得發布廣告、推廣、銷售”之規定，該項違法行為應定性為未審先推給予處罰；另一種意見是，該項違法行為不能定性為未審先推，應該定性為未進行引種備案，不符合種子標簽規定給予處罰。

[說法] 案件處罰是否完整

依據《云南省農作物種子條例》（以下簡稱種子條例）第四十八條第一款第（二）項 “未按規定取得種子經營備案書或者偽造、變造、買賣、租借備案書的,由縣級以上種子管理機構責令改正，沒收種子和違法所得，可以并處違法所得1倍以上3倍以下罰款；沒有違法所得的，處1000元以上1萬元以下罰款”的規定，在案件討論時部分辦案人員提出兩種不同的觀點：一是對當事人只進行沒收違法所得；二是對當事人進行沒收違法所得的同時，還應給予1倍以上3倍以下的罰款。因此，對案件處罰幅度及處罰是否完整存在爭議。

[評析] 案件應定性為未按規定取得種子經營備案書經營種子案

違法行為一：未按規定取得種子經營備案書。經執法人員調查，當事人在經營不再分裝的原包裝種子時，并未到A縣種子管理機構備案，領取種子經營備案書。因此，當事人違反《種子條例》第二十六條第二款“經營不再分裝的原包裝種子或者受具有種子經營許可證的種子經營者委托代銷種子的，應當到所在地縣級種子管理機構備案，領取種子經營備案書。經營備案書應當放置在經營場所的明顯位置的規定”的規定，依據《種子條例》第四十八條第一款第（二）項規定予以處罰。

違法行為二：未按規定進行種子備案。經執法人員檢查，當事人的基本信息及經營的品種信息，未到A縣種子管理機構進行備案。于是，當事人違反《種子法》第三十八條第一款“種子生產經營許可證的有效區域由發證機關在其管轄范圍內確定。種子生產經營者在種子生產經營許可證載明的有效區域設立分支機構的，專門經營不再分裝的包裝種子的，或者受具有種子生產經營許可證的種子生產經營者以書面委托生產、代銷其種子的，不需要辦理種子生產經營許可證，但應當向當地農業、林業主管部門備案”的規定，依據《種子法》第八十條第（五）項“種子生產經營者在異地設立分支機構、專門經營不再分裝的包裝種子或者受委托生產、代銷種子，未按規定備案的”予以處罰。

違法行為三：標簽內容不符合規定。當事人所經營的“威單2號”品種，經查品種審定編號是“黔審玉2015015號”，不屬于未審先推品種，但該品種在云南省區域內推廣、銷售前應符合以下兩項規定：一是該品種應進行引種備案。當事人應根據《種子法》第十九條 “……通過省級審定的農作物品種和林木良種由省、自治區、直轄市人民政府農業、林業主管部門公告，可以在本行政區域內適宜的生態區域推廣；其他省、自治區、直轄市屬于同一適宜生態區的地域引種農作物品種、林木良種的，引種者應當將引種的品種和區域報所在省、自治區、直轄市人民政府農業、林業主管部門備案”的規定進行引種備案，同時根據《云南省農業廳辦公室關于印發＜云南省主要農作物品種引種備案工作指南（試行）＞ 的通知》（云農辦種植〔2017〕62 號）的規定，云南省與貴州省屬于在同一適宜生態區域內相鄰省份可以進行引種，引種者應當將引種的品種和區域報云南省人民政府農業主管部門進行引種備案。二是引種備案公告號應標識在種子標簽上。根據《種子法》第四十一條第二款“標簽應當標注種子類別、品種名稱、品種審定或者登記編號、品種適宜種植區域及季節、生產經營者及注冊地、質量指標、檢疫證明編號、種子生產經營許可證編號和信息代碼，以及國務院農業、林業主管部門規定的其他事項”的規定，及《農作物種子標簽和使用說明管理辦法》第七條第（一）項“主要農作物品種，標注品種審定編號；通過兩個以上省級審定的，至少標注種子銷售所在地省級品種審定編號；引種的主要農作物品種，標注引種備案公告文號”的規定。因此，當事人所經營的“威單2號”品種不屬于未審先推的情形，而是屬于未進行引種備案及種子標簽未標注引種備案號，依據《種子法》第八十條第（二）項“銷售的種子沒有使用說明或者標簽內容不符合規定的”予以處罰。

本案中，從唐某在未取得種子經營備案書的行為表現來看，其實施的三個違法行為（未取得種子經營備案書—未按規定進行種子備案—種子標簽不符合規定）是存有吸收和牽連關系，雖然三個行為分別違反了《種子法》和《種子條例》的規定，但是具體到本案中，根據唐某的主觀意圖和客觀因素，結合各行為之間的因果關系，都是在未取得種子經營備案書這一違法行為下實施的，應“從重處罰”，即重的處罰吸收輕的處罰，不實行三個違法行為并罰，故只能以無種子經營備案書進行處罰。因此，為了嚴厲打擊玉溪市紅河流域境內無證照經營、流動經營等違法行為猖獗的態勢，從而規范種子市場經營秩序，確保全市農業生產用種安全，在本案中對當事人定性為未按規定取得種子經營備案書經營種子是準確的。

[評析] 案件處罰適當

根據《種子條例》第四十八條第一款違反本條例規定，該條款所規定的“可以并處” “處”以罰款。“可以并處”指是可以酌情判斷，普通情況可以不罰款，嚴重的情形可以罰款，即視情節可以做處罰，也可以不做處罰；“處”以罰款該條款指是在沒有違法所得的前提下，必須對當事人進行罰款，但在本案中當事人已經具有違法所得。在本案中當事人積極配合，如實供述違法情節，對社會危害性不大，屬于普通情況，不再作罰款處理是合情理的，也是合法的。

[評析] 對種子經營場所檢查環節缺失

根據《農業行政處罰程序規定》第二十七條第三款“證據包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、鑒定結論、勘驗筆錄和現場筆錄”的規定。現場檢查筆錄在案件中是有力的證據，發揮著重要的作用：一是證明違法現場客觀存在的事實；二是獲取新證據打開案件突破口的渠道；三是對審查判斷其它證據起著重要的鑒別印證作用。本案案件查處過程中，在尋問筆錄和行政處罰決定書中多處提到當事人的經營方式是批發和零售，但辦案人員在調查取證階段并未對當事人種子經營場所進行現場檢查并制作現場檢查筆錄，是案件調查中嚴重缺失的一個環節。

[案件處理]

當事人未按規定取得種子經營備案書經營雜交玉米種子的行為，違反《種子條例》第二十六條第二款“經營不再分裝的原包裝種子或者受具有種子經營許可證的種子經營者委托代銷種子的，應當到所在地縣級種子管理機構備案，領取種子經營備案書。經營備案書應當放置在經營場所的明顯位置”的規定，依據《種子條例》第四十八條第一款第（二）項 “未按規定取得種子經營備案書或者偽造、變造、買賣、租借備案書的,由縣級以上種子管理機構責令改正，沒收種子和違法所得，可以并處違法所得1倍以上3倍以下罰款；沒有違法所得的，處1000元以上1萬元以下罰款”的規定，本機關責令當事人立即改正未按規定取得種子經營備案書經營種子的行為。鑒于當事人在案件調查過程中態度誠懇、積極配合，在其他當事人違法案件查處中有積極檢舉的表現，能及時糾正違法行為，經集體討論研究決定對當事人給予從輕處罰，作出如下行政處罰決定：沒收唐某違法所得壹萬肆仟零柒拾貳元伍角整（14 072.50元）。