動物衛生監督行政處罰工作中若干問題探究

李雪芹

（甘肅省隴南市武都區動物衛生監督所，甘肅 隴南 746000）

動物衛生監督行政處罰以《動物防疫法》等實體法及《行政處罰法》程序法為依據開展工作。但在執法過程中，一些執法人員存在重實體、輕程序的傾向，不能嚴格遵守一些程序性規定，導致一些違法案件不能得到公平公正處理。因此，本文選取了動物衛生監督執法工作中幾個容易被忽視的程序性及相關問題，在此與大家進行交流。

1 聯動執法中一事不再罰問題

同一行為人的同一違法行為違反了不同部門法律法規，不同執法部門能否對該違法行為進行重復行政處罰?！缎姓幜P法》第24條明文規定：“對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰”，這就是“一事不再罰”在我國行政法中的法律淵源?！耙皇虏辉倭P”中的“罰”專指“罰款”，《行政處罰法》只是對重復罰款做出限制，并不限制其他種類行政處罰重復適用?？梢娫趫谭ㄟ^程中，對于其他部門已做罰款處理的違法案件，動物衛生監督機構可依據動物防疫法律法規再次予以處罰，但只可做出罰款以外的行政處罰決定。

2 刑事司法銜接案件中是否可以先行處罰的問題

為有效打擊獸醫行業犯罪行為，維護好動物防疫管理秩序，當前各地動物衛生監督機構積極開展了行政執法與刑事司法銜接工作，執法工作中發現涉嫌犯罪線索的，多直接移交司法機關處理。但一些因未達立案標準等原因被退回的案件，再次進入行政處罰程序后，罰款等處罰決定執行難度增大，容易出現“執行難”問題。

對此問題，立法者在立法時已作充分考量?！缎姓幜P法》第28條第2款規定，“違法行為構成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關已經給予當事人罰款的，應當折抵相應罰金”。這就為行政執法與刑事司法銜接工作提供了另一種思路，對不及時執行處罰決定、后續執行難度大的案件，動物衛生監督機構可先行處罰，再移交司法機關處理。根據當前刑法執行制度，人民法院在最終判決時，將按照已執行行政罰款額度折抵相應的附加刑罰金。

3 違法所得如何計算的問題

《行政處罰法》第8條第3款僅規定了“沒收違法所得”這一行政處罰種類，卻未對違法所得概念作出明確解釋，各行政執法單位也未統一違法所得的計算方法。目前，違法所得計算方法大致有“利潤及成本”和“只計利潤”兩種。

1981年全國人民代表大會常務委員會《關于加強法律解釋工作的決議》中提到，“不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應用的問題，由國務院及主管部門進行解釋。”根據全國人大常委會《決議》內容，國務院農業行政主管部門是動物防疫法律法規解釋的有權主體，可以解釋有關法律如何具體應用問題。原農業部辦公廳在關于深圳市農業和漁業局《關于明確非法動物診療違法所得范圍的請示》的復函（農辦政函〔2010〕9號）中明確表示，《動物防疫法》中的“違法所得”，是指違反《動物防疫法》規定從事生產經營活動所取得的全部收入。根據有權解釋，動物衛生監督機構應當將“違法成本和利潤”全部認定為“違法所得”。

4 從輕、減輕、不予處罰適用的問題

根據筆者的觀察，在絕大多數行政處罰案件中，動物衛生監督機構在作出行政處罰決定時沒有充分采納當事人有關從輕、減輕或者不予處罰的陳述申辯。究其原因，一方面是違法案件本身缺少相關裁量情節，另一方面原因也在于執法人員對案件裁量情節認識不足、發掘不夠。

動物防疫法律法規中對相關裁量情節未作規定，但《行政處罰法》第23至28條明文規定了若干條裁量情節。結合執法實際，動物衛生監督機構適用從輕、減輕、不予處罰的情節主要有兩大類：一是及時糾正、主動消除或減輕違法后果；二是在配合動物衛生監督機構在查處其他違法行為時，有立功表現。此外，動物衛生監督機構也可根據違法案件中酌定裁量情節，相應調整最終處罰決定，以實現案件處理時罰過相當。