撫養費用，能否沖抵？

問：2017年6月，我與陸某協議離婚。離婚協議約定：3歲的兒子隨陸某生活，我每個月支付撫養費1000元；每周六下午和周日上午，在不影響兒子學習、生活的前提下，我可以自由探望兒子，如果陸某不配合，則每違約一次扣除違約金100元沖抵撫養費。離婚后，陸某一直以各種理由拒絕配合我探望兒子。請問，我能否以陸某違約，造成我無法行使探望權為由，要求法院按約定減少撫養費？

仲毅昆（廣西南寧）

律師意見：我國《婚姻法》第38條規定：“離婚后，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協助的義務。行使探望權利的方式、時間由當事人協議；協議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權利；中止的事由消失后，應當恢復探望的權利?！睆奈牧x解釋看，探望權具有特殊的身份性，不同于普通的民事權利，探望權制度的設計初衷也是為保障未成年子女享有完整的親權。探望權是法律賦予離婚后不直接撫養子女一方的法定權利和基本義務，是離婚父母基于身份關系享有的派生權利，父母不得肆意約定、擅自處分探望權。

從違約金的適用范圍看，撫養費是離婚后負有撫養義務的一方支付給未成年子女必要的生活、教育等基本費用，是離婚父母基于親子關系應盡的義務。我國《合同法》第2條第2款規定：“婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定?！庇纱丝梢?，合同法將涉及身份關系的適用排除在外。同時，撫養費的權利主體是未成年子女而非撫養未成年子女的父或母，離婚父母任何一方均無權處分未成年子女依法享有的要求支付撫養費的權利，故訴爭撫養費協議的約定不屬于適用違約金的范圍。

我國《婚姻法》第48條規定：“對拒不執行有關撫養費、贍養費、財產分割、遺產繼承、探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強制執行。有關個人和單位應負協助執行的責任。”可見，拒不支付撫養費屬于法院強制執行范疇。因此，無論是否約定違約條款，在一方不主動按期支付、扣減法定或約定撫養費時，未成年子女均可以依據判決書、調解書、裁定書等生效法律文書申請強制執行撫養費，故即使探望權受阻也無權拒付或扣減撫養費。