淺議企業法律顧問合同管理

余俊

摘 要：企業在生產、經營過程中形成的各種法律關系，大多是通過各種合同來體現的，關系到企業的切身利益。因此，企業法律顧問應將起草和審查合同作為自己的主要職責之一。企業法律顧問在起草和審查合同前，要對國家法律法規和政策進行認真細致的學習和研究，弄清楚合同的標的、內容、主體等方面國家有哪些相應的規定，合同內容是屬于國家允許、鼓勵經營的范圍，還是被限制或禁止的范圍。

關鍵詞：法律顧問;合同;管理

企業合同管理，是企業通過建立必要的合同管理機構和合同管理制度，加強對本企業合同的訂立、履行的管理，以提高經濟效益的一系列活動。

一、起草和審查合同的基本要求

（一）合同的訂立應采取要約、承諾的方式

依據合同法的規定，當事人訂立合同，采取要約承諾方式，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的內容應具體明確，并須明確表示經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約東。要約邀請是希望他人向自已發出要約的意思表示。如果受要約人對要約內容的實質性變更，為新要約。企業法律顧問在起草和審查合同時，應對當事人各種形式的意思表示進行認真分析、準確性，將要約邀請、要約、新要約、承諾區分開來。

（二）當事人的意思表示必須自愿、真實

所謂意思表示自愿，是指當事人是在其自由意志支配下訂立合同。一方以欺詐、脅迫、乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，會導致合同的無效或受損害方有權請求撤銷合同。在起草合同時，應意思表示真實，不做虛假陳述，防止欺詐、脅迫或重大誤解或顯失公平情形發生，審查合同時，應認真分析當事人的真實意圖，注意糾正顯失公平的合同條款，確保合同內容真實反映當事人的意志。

（三）合同的內容、形式和程序要合法

訂立合同是一種法律行為，從內容到程序、形式都要符合國家法律要求，要實現訂立合同的預期目的，在起草和審查合同時，應對合同作認真、詳細的推敲和審查，使合同符合法律法規的規定。

合同的合法性體現在以下幾個方面：

1、合同主體資格合法

即合同當事人必須具備與訂立某項合同相應的民事權利能力和民事行為能力，代理人簽訂合同不得超越代理權，法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。

2、合同的內容合法有效

合同條款不能違反國家有關規定，合同內容不得違反社會公共道德，不得擾亂社會經濟秩序、損害社會公共利益，不能以合法形式掩蓋非法目的，不得違反法律、行政法規的強制性規定。

3、合同訂立形式合法

根據合同法的規定，當事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式，法律、行政法規規定采用書面形式的應采用書面形式。書面形式在發生糾紛時容易舉證，便于分清責任。因此，對于關系復雜的合同、重要的合同，最好采取書面形式。

（四）合同條款要具體、完備

性質不同的合同，當事人的權利義務不同，條款內容也不同，我國合同法及有關法規對各類合同的具體內容分別作了規定，同時要結合合同實際情況擬定合同條款內容。

（五）合同的文字表述要確切

合同內容在邏料上前后一致，無自相矛盾的情況。概念應有確定的含義，不能有多種解釋，切忌使用含期不清的語。應盡量使用淺顯易懂的語言，不能用文學上形容、夸張的手法，以免當事人或第三人在理解上發生困難或產生歧義。對于涉外經濟合同，要注意翻譯合同條款的準確性，使譯本與正本的內容保持高度一致。

二、合同的起草和審查

（一）確定合同類別

合同的種類、性質不同，合同當事人的權利與義務也就不同，起草和審查合同時，首先應當根據法律法規規定的各類合同的含義和特征，分析研究合同的內容，確定合同的性質，進而確定合同的類別，將所起草和審查的合同與其他相類似的合同區別開來，以防止權利不明、責任不清，避免陷入合同糾紛，更要防止一方當事人故意混滑合同的性質來減輕其應當承擔的法律義務、責任或增加另一方的法律義務、責任。

（二）審查合同主體

簽訂合同的一個主要問題，是選擇好合作的對象。好的合作對象，能信守合同，使簽約雙方達到簽訂合同的目的，而不好的合作對象，可能使簽約人的計劃落空，經濟利益受到影響。所以，審查合同時，必須對對方當事人的主體資格及履約能力進行審查。審查應從以下幾方面進行：

1、審查對方當事人的主體資格

對合同當事人的主體資格的審查，也就是審查當事人的民事權利能力和民事行為能力。

確定一個經濟組織是否具有法人資格，主要是看其是否持有工商行政管理機關發的企業法人營業執照。有些法人單位設立的分支機構成或經營單位，可以在授權范圍內，以其所從屬的法人單位名義簽訂合同，產生的權利義務由法人單位承受，對此類組織，主要審查其所從屬的法人單位資格及其授權。對個體工商戶應審查其是否依法經工商行政管理部門核準登記，領取了個體工商戶營業執照。對方當事人是外國的企業、組織的，應搞清其法律地位和性質，是否合法存在，法定名稱、地址、法定代表人姓名、國籍及企業或組織注冊地，企業是有限公司還是無限公司，是否具備法人條件。

2、保證人的資格審查

保證人，應當具有保證人的資格。首先，作為保證人必須具有民事行為能力;其次，保證人必須具有代為清償主債務的能力。國家機關不得作為保證人，以公益為目的的事業單量位、社會團體不得作為保證人，企業法人的分支機構、職能部門不得作為保證人。企業法人分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。

3、審查合同主體的資信和履約能力

審查當事人的資信和履約能力就是審查當事人是否具備履行合同所必須的人力、財力和物力，包括資金狀況、債權債務狀況、貨源情況、技術條件、加工能力、商業信譽等。審查合同時，應對對方的履約能力、信譽狀況進行詳細的了解。對于無履約能力、信譽不佳的單位，不能與其簽訂合同。

4、審查代理人的資格

代訂合同，必須事先取得委托人的授權，并根據授權范圍以委托人的名義簽訂，才對委托人直接產生權利義務。主要審查是否有被代理人簽發的授權委托書、是否超越了代理權限、是否已超出了代理期限。

（三）合同的起草

1、起草合同時，如有標準合同文本，應按照標準合同文本的格式、內容逐條填寫;如果沒有標準合同文本，應參照相類似的標準合同文本進行起草。各類合同因其不同特性及當事人的不同要求，有不同的條款，但根據合同法的規定，合同一般包括以下條款：當事人的名稱或者姓名和住所;標的;數量;質量;價款或報酬;履行的期限、地點和方式;違約責任和解決爭漢的方法等。

2、在數量條款中應明確計量單位和計量方法，注明毛重和凈重，明確規定標的數量的自然減量、超欠幅度等。對于成套供應的合同標的物，還應明確規定隨主機的輔機、配套的產品、易損耗備品、配件及安裝修理工具件數等。

3、質量條款根據合同標的不同確定表示質量的方法。合同標的質量往往以樣品、規格、型號、等級標準、牌號或商標、產地名稱、說明書等方法來確定。質量標準條款要符合《產品質量法》，質量標準要清楚、明確。雙方約定質量標準的，要在合同中明確具體采用國家標準、行業標準、企業標準的，要在合同中明確標準和具體內容，寫明標準名稱、代號和編號。

4、明確規定質量驗收的內容。質量驗收的內容應包括驗收標準、驗收方法、驗收項目、時間和地點。在買賣合同中供方必須對產品質量和包裝質量負責，提供據以驗收必要的買賣合同技術資料或實樣;在建設工程承包合同中，建設工程的竣工驗收，應以施工圖紙說明承包方書、國家頒布的施工驗收規范和質量標準為依據。對于成套設備產品、工程項目等無法提供樣品的合同，其質量條款務求完整、詳盡，并附以全部技術資料，必要時應隨附樣圖、照片等。要明確規定對標的質量提出異議的期限和方式，供方對標的質量負責的條件、范圍和方式。

5、價款或者報酬條款

價款報酬條款應公平合理，符合國家價格管理規定。實行市場調節價的，應堅持以質論價、等價有償、公平合理定的原則，要明確約定單價和價金總額及由于履行合同所產生的其他費用的承擔，明確約定價格的計算方法、貨幣種類、支付時間和方式等。

6、合同履行條款

不同的合同對履行期限有不同的規定，期限條款應明確、具體，根據產品的生產周期、交接能力等明確規定。明確規定履行地點不僅對合同的履行有直接作用，而且關系到履行時所需各種費用的支付，還涉及到合同糾紛案件的地域管轄問題。

7、違約責任條款

違約責任是指合同當事人不履行或者不適當履行合同規定的義務時，根據法律規定或合同約定應承擔的法律責任，是保證合同履行的主要條款，違約一般有兩種情況，一種是全部不履行，另一種是不適當履行。違約責任有支付違約金、賠償金等形式，違約責任條款起草時不可太籠統，必須逐項規定各種違約行為的責任。

（四）合同的審查

企業法律顧問對于企業各部門起草的合同，應進行審查把關，審查合同的內容在法律上是否可行，是否符合國家法律政策的規定，以保證所簽合同合法有效。審查的具體內容應包括以下幾個方面：

1、審查合同主體是否合法

應審查簽訂合同的當事人是否是經過有關部門登記成立的組織、個體工商戶，是否是具備與簽訂合同相應的民事權利能力和民事行為能力的公民。

2、審查合同內容是否合法

應當重點審查合同內容是否損害國家、集體或者第三人的利益;是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形;是否損害社會公共利益;是否違反法律、行政法規的強制性規定。

3、審查合同意思表示的貢實

審查合同意思表示的真實性時，要結合對方當事人的設備、技術水平、經營范圍、履約能力、商業信譽等情況，加以調查核實，看其意思表示是否存在欺詐或者重大誤解的內容。

4、審查合同條放是否完備

應依據相應的法律法規的規定對合同條款進行認真審查，確定合同條款有無遺漏，內容是否具體、明確、切實可行，避免因合同條款不全和過于簡單、抽象、原則，給履行帶來圖難。

5、審查合同的文字是否規范

應對合同草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標點符號都仔細推敲、反復的，糾正容易引起誤解、產生歧義的語詞，確保合同的文字表述準確無誤。

6、審查合同簽訂的手續和形式是否完備

根據法定或約定要求，審查是否履行了批準或登記手續;是否經過公證機關公證;是否辦理了抵押登記手續;是否按時履行了質物交付的法定手續。

合同簽訂和履行是一系列的法律行為，企業法律顧問在合同管理過程中一定要以事前防范為主控制風險、堵塞漏銅，避免亡羊補牢，為時晚矣。

三、結語

企業合同管理是企業經營管理的一項重要內容，也是企業依法經營、依法維護自身合法權益的一個重要方面。加強合同管理對于企業依法訂立并履行合同，減少合同糾紛，促進企業改善經營管理，提高經濟效益，具有重要的意義。企業法律顧問在合同管理中居于重要地位，應協助企業建立完善的合同管理制度和流程，防范經營風險。

參考文獻

[1]陳飛.民法[M].北京：中國政法大學出版社，2015.

（作者單位：河南永城煤電控股集團有限公司）