對我國證據排除規則的歸納與反思

摘 要：證據是刑事訴訟的核心，而證據排除規則又是刑事訴訟程序的重要保障。為了司法辦案人員更好執行證據排除規則、維護司法公正、保障公民基本權利，從兩個證據規定、《高法解釋》和《刑事訴訟法》第54條三方面對證據排除規則進行梳理、歸納，并對實踐中存在的不足予以反思，加強完善我國證據排除規則。

關鍵詞：證據排除規則;司法公正;保障公民基本權利

一、我國證據排除規則的概述

2012年我國刑事訴訟法進行第二次修改的同時，非法證據排除規則也被正式確立。并在第54條規定以各種非法方法收集的證人證言和某些相關實物證據要予以排除。①2017年我國兩高三部頒布的《嚴格排除非法證據規定》更是從實體性規則和程序性規則兩方面規定了非法證據排除規則的適用。②自此，我國比較完整得確立了“非法證據排除規則”較為系統的體系。2012年最高人民法院在《高法解釋》對八種法定證據的審查與認定進行詳細規定，指出八種法定條款規定中有不符合某一類證據材料規定的情形，則不得作為證據使用或作為定案的根據。為方便以下論述，將其稱之為“不予認定條款”。③另外，隨著《刑事訴訟法》不斷總結改革經驗，充分吸收“兩個證據規定”④內容的基礎上，最高人民法院歸納出兩類新的證據排除規則——“不可靠證據排除規則”和“瑕疵證據排除規則”。基于證據能力的程度對它們進行區分，“不可靠證據排除規則”直接規定了證據不可靠、真實性欠缺，出現該類證據要求強制性地直接排除。而“瑕疵證據排除規則”則規定了證據能力并不是全有或全無，而是有瑕疵，取證方進行補正或作出合理解釋后才可以適用。

二、不同證據排除規則上立法目的側重及其相互關系

《刑事訴訟法》第54條規定的非法證據排除規則與《高法解釋》“證據不予認定條款”中瑕疵證據排除規則、不可靠證據排除規則，它們的立法目的各有側重，并且平行站位互不重疊，共同填充于我國證據能力的規則之中，厘清它們之間的關系對于我國證據規則規范層面的建全有很大的理論意義。

（一）《刑事訴訟法》第54條非法證據排除規定創立的立法目的

我國的非法證據排除規則在2012年以立法的形式確立，并規定立法目的是為了維護司法公正和保障刑事訴訟參與人的合法權利。如《刑事訴訟法》第54條規定的非法物證、書證的排除則更傾向于維護司法公正而非法言詞證據的排除側重于對刑訊逼供等非法取證行為的制止。雖然不同非法證據排除規則有維護司法公正、保障公民的基本權利的目的劃分，但在實際具體運行過程中，它們往往相互交織，不可分割。如非法言詞證據的排除規則主要目的是限制國家公權利的任意行使，禁止刑訊逼供和其他非法取證行為，其本質上也保護了當事人的基本權利。

（二）“證據不予認定條款”創立時的立法目的

“證據不予認定條款”考慮了證據不真實的內在風險，把證據能力作為證據排除的依據。并且實務中能讓辦案者有法可依，《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》（以下簡稱“死刑證據規定”）對三種涉及證據能力的證據規則進行分析、區分。首先是“非法證據排除規則”⑤。它主要是為了保障公民的基本權利，并未考慮到其證據證明力的大小，凡是涉及其違反法定程序收集證據都需將此類證據排除在外1;其次是“不可靠證據排除規則”。這類證據排除規則主要是為了減少錯誤認定事實的風險基于證據的證明力而設立，此類證據材料由于本身存在極大的虛假可能性，難以作為證據使用。最后一種是“瑕疵證據排除規則”。⑤在2010年兩高三部出臺《兩個證據規定》之后得以正式確認，它主要是指內容、表現方式、收集程序和方式上存在缺陷的證據，⑥類似于民法中“合同法”的效力待定，其實質并未影響到證據的真實性，只要予以補正或作出合理解釋，就可以被采用。

（三）刑事訴訟法第54條與“證據不予認定條款”的關系比較

我國刑事訴訟法確立的“非法證據排除規則”與“證據不予認定條款”中瑕疵證據排除規則、不可靠證據排除規則三者相互并不重疊，而是相互獨立，共同構成我國證據排除規則的體系。“非法證據排除規則”主要指因違反法定程序侵犯公民權益收集的證據屬于非法證據，要求被強制排除。而《高法解釋》的“不予認定條款”中“不可靠證據排除規則和“瑕疵證據排除規則”是對每種法定證據的證據能力不同程度的具體規定，其并不涉及證據證明力的判斷規則，也不是對《刑事訴訟法》第54條非法證據排除規則的延伸拓展。所以這三種證據規則互不重疊，共同作用。

三、區分不同證據排除規則下證據補正或合理解釋的方向

非法證據排除規則和瑕疵證據排除規則都涉及了證據的補正與合理解釋。且兩者都包括對書證、物證的補正與合理解釋。但關于兩者的補正與合理解釋的區別，可以進行如下分析：

第一，“非法證據排除規則”立法的規范目的在于保護因違法取證而受到侵犯的公民的基本權益以及受到嚴重影響的司法公正。從兩個方面來理解非法證據排除中對非法書證、物證作出的補正與合理解釋;一是將“違反法定程序”與“可能影響司法公正”作為形式要件，即從形式上看取證行為違反了法定程序，侵犯了當事人的基本權益，此時作出補正與合理解釋就是對上述的客觀行為進行實質性的補正與合理解釋來阻卻證據排除。二是將違反“法定程序”與“可能嚴重影響司法公正”作為實質要件，就是搜集的物證、書證的行為在客觀上確實存在違反法定程序，侵犯了當事人的基本權益，嚴重影響司法公正。在這種情況下，國外許多國家采取了例外原則，只要證明這些證據達到了不可避免的例外就達到了合理的補正或作出了合理解釋的要求⑦，予以采用。所以我國也可考慮將《刑事訴訟法》第54條規定對某些需要作出補正或作出合理解釋的非法物證、書證，若在案中確實存在有特殊情形，可以為了保護更多人的利益將該案中的非法物證、書證不再排除。

第二，對瑕疵證據的補正與合理解釋，從瑕疵證據排除規則的立法目的可以看出，對于瑕疵證據的補正與合理解釋不同于非法證據，有其自身的特點。從產生方式來看，可以分為兩種，一種瑕疵證據因為取證程序存在瑕疵，如違反法定程序、取證行為不規范，典型的例子就是詢問證人在偵查機關指定的場所這一行為違反了法定程序，由此獲得的證據雖有瑕疵但未嚴重侵犯當事人權益也沒有影響到案件的真實性，法庭上可以對這類證據采取“容忍”態度，對該證據進行補正或作出合理解釋后不予排除。另一種是證據本身存在瑕疵，如證據固定上的疏忽大意，不夠細致，出現證據規格或數量、質量上的差錯，這種情況下產生的瑕疵證據取證行為一般是合法的，若及時做出補正或合理解釋，則可以作為證據使用。所以瑕疵證據對證據的可信性的影響既不具有嚴重性也不具有實質性，設置目的就是為了給偵查人員一定的警醒和懲罰并為證明案件真實情況的瑕疵證據不被排除，保證案件的順利進行。

四、證據排除規則的不足與完善

目前我國已通過立法和司法解釋構建了符合我國特點的證據排除規則、建立了比較完善的證據排除規則體系，但這套制度規則不可避免的存在一些瑕疵和缺陷需要解決。

第一，解決證據排除規則的解釋造法、法律適用的問題。由于證據不予認定條款中兩類證據排除規則來源“兩個證據規定”、、《高法解釋》，兩者均屬于屬于司法解釋的范疇。并不是對非法證據排除規則的進一步解讀。所以“兩個證據規定”和《高法解釋》中有關證據排除規則的規定超出了司法解釋的定位，演變成了解釋造法。并且兩個證據規定和《高法解釋》“證據不予認定條款”有關證據排除條款內容之間法律優先適用問題也存在爭議。由于兩個證據規定是在2010年由兩高三部發布，而《高法解釋》是在2013年由最高人民法院發布實施，二者內容上存在細節上的矛盾、差別，在實踐適用中無所適從。因此，在未來能夠制定一部法律在立法中能夠確認所有的證據排除規則，解決法律適用問題。

第二，確認和延伸非法實物證據排除規則的適用范圍，在中國的非法證據排除規則中非法實物證據排除僅限于對物證、書證的排除，適用范圍狹窄、難以應對實踐的需要。如對于暴力截取電子數據、視頻資料由于沒有條文規定則難以適用非法證據排除規則。因此，非法證據排除規則需要充分考慮擴大非法實物證據的適用范圍、不斷改革與完善。此外，為了更好區分非法證據排除與“瑕疵證據”中“補正或作出合理解釋”，可以刪除非法實物證據中“補正或作出合理解釋”的規定并引用國外證據排除規則的規定，添加例外的條件并將非法實物證據修改為“原則加例外”的排除模式⑧。

第三，在排除規則中應更多的“保障基本權利”，我國證據排除規則的的設置只是考慮當時現實發展的需要，許多設立存有許多不足，較為明顯的就是，中國的排除規則還是更多的強調那些自身虛假性更高、影響事實真相的證據材料上，并沒有過多考慮當事人基本權益的保護，以此收集的證據材料大多被認定為瑕疵證據，以瑕疵證據的排除原則進行處理。所以，為了真正落實憲法“尊重與保障人權”的規定，我國應認真完善各個排除規則的內容條款，注意保障公民基本權利，將以侵犯公民權利為基礎而違法收集的證據更多地納入非法證據排除規則中，強化非法證據排除規則對刑事訴訟法“尊重保障人權”的執行。

參考文獻

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[7]陳瑞華.《論瑕疵證據補正規則》[J].《法學家》，2012，2：70-88.

作者簡介：

張靜靜（1994—），女，漢族，河南商丘人，法學學碩，單位：甘肅政法學院公安技術學院司法鑒定專業2018級研究生，研究方向：微量物證。

（作者單位：甘肅政法學院）