地方性法規(guī)不抵觸原則研究綜述

【摘要】：地方立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)地方特色，但是制定地方性法規(guī)的前提是不得同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸。在我國(guó)法的制定和實(shí)施過程中應(yīng)當(dāng)遵循不抵觸原則，這也是地方權(quán)力機(jī)關(guān)制定地方性法規(guī)的前提。為了維護(hù)社會(huì)法制統(tǒng)一，把握和處理好不抵觸原則，具有重要的意義。

【關(guān)鍵詞】：地方立法 不抵觸原則 法制統(tǒng)一

近些年，各地方立法機(jī)關(guān)對(duì)如何正確認(rèn)識(shí)不抵觸原則以及怎樣在不抵觸前提下制定出有特色的地方性法規(guī)一直進(jìn)行探索。對(duì)這些問題的探索研究引起了學(xué)者的關(guān)注，本文將根據(jù)眾多學(xué)者的研究成果，結(jié)合幾年來地方立法實(shí)際，談?wù)劦胤叫苑ㄒ?guī)對(duì)不抵觸原則的思考。

一、不抵觸含義的揭示

“改革開放初期，《地方組織法》確立了地方立法“不抵觸”的原則性規(guī)定。”在《立法法》出臺(tái)之后也并沒有對(duì)不抵觸原則作進(jìn)一步的明晰，全國(guó)人大常委會(huì)至今也沒有作出解釋，所以在理解上存在不一致的地方。

對(duì)于不抵觸的理解，理論界大致有以下幾種觀點(diǎn)：一是將“不抵觸”理解為不與上位法的精神和基本原則相抵觸。沈關(guān)成認(rèn)為“抵觸一詞，在古漢語(yǔ)中意味指冒突、頂撞。它的實(shí)質(zhì)是要求合乎國(guó)家法律的基本精神，朝著健全社會(huì)主義法制的方向發(fā)展，地方立法順著這個(gè)精神和方向去補(bǔ)充、延伸、完善，盡管不一致，甚至有了新規(guī)定，國(guó)家法律都是允許的，能容納的，從根本上講就不存在抵觸問題”。二是將不抵觸理解為既不得與上位法的精神和基本原則相抵觸，也不得與上位法的具體規(guī)定相抵觸。周旺生教授認(rèn)為，具體是不得與上位法直接抵觸，也不得與上位法間接抵觸”。三是將不抵觸理解為必須有上位法為立法依據(jù)。李林教授認(rèn)為：“在中央未予立法的事項(xiàng)上，地方立法不得先行涉足。因?yàn)椴坏钟|隱含著要有中央法律為地方依據(jù)的前提。”以上幾種觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為第二種觀點(diǎn)是對(duì)不抵觸原則比較正確的理解，這種觀點(diǎn)充分表明了立法者的本意，目前在地方立法實(shí)踐中，多數(shù)人也認(rèn)同或趨向這種觀點(diǎn)。

二、地方性法規(guī)不抵觸的標(biāo)準(zhǔn)探析

我國(guó)《憲法》，《立法法》，《地方組織法》等都對(duì) “不抵觸”原則作了規(guī)定。但在具體判斷標(biāo)準(zhǔn)上，上述文件并未給出明確的回應(yīng)。然而眾多理論研究者對(duì)“不抵觸”的判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了探討，有苗壯《地方性法規(guī)設(shè)定行政處罰的抵觸判斷》李步云、汪永清《中國(guó)立法的基本理論和制度》楊青、王勇剛《談?wù)劦胤叫苑ㄒ?guī)的不抵觸性》等。

苗壯通過對(duì)現(xiàn)行法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的梳理，指出判斷抵觸與否應(yīng)在不超越法定權(quán)限的前提下，結(jié)合地方立法發(fā)揮的不同作用以及上位法規(guī)定的完備程度，對(duì)抵觸的判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了研究。李步云、汪永清學(xué)者將標(biāo)準(zhǔn)歸納為四個(gè)：一是侵犯中央專屬立法權(quán);二是同上位法的規(guī)定相反;三是同上位法規(guī)定的精神或者立法目的相違背;四是搞“上有政策，下有對(duì)策”。楊青、王勇剛對(duì)判斷是否抵觸的標(biāo)準(zhǔn)提出了三個(gè)原則，一是以人為本;二是適應(yīng)形勢(shì)發(fā)展;三是以公平正義為先;凡是涉及維護(hù)公民合法權(quán)益和擴(kuò)大、爭(zhēng)取部門利益和妨害市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)的立法，凡是有利于節(jié)約成本、發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)以及節(jié)能減排，以及有利于社會(huì)公平保障體系和有利于弱勢(shì)群體利益的規(guī)定都是抵觸。從以上研究成果看，對(duì)地方性法規(guī)不抵觸的判斷標(biāo)準(zhǔn)確實(shí)是一個(gè)復(fù)雜的問題。以上研究者提出的標(biāo)準(zhǔn)不失為一種判斷路徑，但為了從地方立法的角度加以展開，仍需要進(jìn)一步研究。

三、對(duì)不抵觸原則的把握

地方立法實(shí)踐面臨的問題是紛繁復(fù)雜的，簡(jiǎn)單地局限于理論層面研究和探索不抵觸原則，難以解決地方立法工作中遇到的大量而具體的實(shí)際問題。基于目前的立法實(shí)踐和不抵觸原則的具體落實(shí)情況，如何把握不抵觸原則顯得尤為重要，目前對(duì)這一問題展開研究的文章有易明剛《地方立法中的“不抵觸”原則》、姚明偉，許曉蕊《對(duì)地方立法中不抵觸問題的思考》、孟珊宇《淺談不抵觸原則》等。

易明剛分析了地方立法如何把握不抵觸原則，認(rèn)為在立法實(shí)踐中，堅(jiān)持地方立法的實(shí)際需要和科學(xué)穩(wěn)定與不抵觸原則是辯證統(tǒng)一的，適時(shí)清理是堅(jiān)持不抵觸原則的具體體現(xiàn)，只有從這三個(gè)方面去入手，才能在地方立法中把握好不抵觸原則。姚明偉，許曉蕊以堅(jiān)持法制統(tǒng)一為前提，認(rèn)為實(shí)踐中，我們應(yīng)當(dāng)深刻領(lǐng)會(huì)上位法的立法原則和精神實(shí)質(zhì)，可以比照上位法作出必要的、有創(chuàng)意性的延伸，適當(dāng)擴(kuò)大一些調(diào)整范圍，增設(shè)一些自主性內(nèi)容。孟珊宇認(rèn)為為了把握不抵觸原則，今后的立法活動(dòng)必須注意正確認(rèn)識(shí)和嚴(yán)格遵守立法權(quán)限、嚴(yán)格立法程序兩個(gè)問題，有關(guān)機(jī)關(guān)在立法過程中，不能從地方利益和部門利益出發(fā)，不能只考慮自身管理的需要，要避免作出與其相抵觸的規(guī)定。以上研究一定程度上分析了對(duì)不抵觸原則的具體把握，但由于研究側(cè)重點(diǎn)的差異，對(duì)把握不抵觸原則應(yīng)當(dāng)注意的問題研究略顯不足，這也構(gòu)成了學(xué)界還需要深入研究的一個(gè)側(cè)面。

【參考文獻(xiàn)】：

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【3】周旺生主編：《立法學(xué)》，法律出版社2000年版，第379頁(yè).

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【5】苗壯，中南大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2018.7.第24卷第4期.

【6】李步云、汪永清主編：《中國(guó)立法的基本理論和制度》，中國(guó)法律出版社1998年版，第231-234頁(yè)..

【7】楊青、王勇剛，《談?wù)劦胤叫苑ㄒ?guī)的不抵觸性》，立法視點(diǎn)，2011年第9期.

【8】易明剛，《地方立法中的“不抵觸”原則》，立法時(shí)空，2011.04.

【9】姚明偉，許曉蕊《對(duì)地方立法中不抵觸問題的思考》，研究與探索，2007年第5期.

【10】孟珊宇《淺談不抵觸原則》，商品與質(zhì)量，2011年10月刊.

作者簡(jiǎn)介：儲(chǔ)小倩（1993年8月-），女，蒙古族，云南通海，昆明理工大學(xué)，碩士研究生在讀，研究方向：理論法