食品藥品稽查執(zhí)法中“數(shù)過并罰”分析

□ 王 瑋 唐山市食品藥品監(jiān)督管理局稽查局

本文通過對食品藥品稽查執(zhí)法中“數(shù)過并罰”的法律依據(jù)以及原則的論述，提出一些在執(zhí)法當(dāng)中應(yīng)該注意的問題，促進食品藥品稽查執(zhí)法中“數(shù)過并罰”這一執(zhí)法過程存在的問題得到解決。

我國的食品藥品管理體制正在逐步完善，遇到的問題也更為復(fù)雜，在執(zhí)法的過程當(dāng)中有時會遇到個人或單位有兩種或兩種以上的違法行為，清晰“數(shù)過并罰”的法律依據(jù)與原則并改進執(zhí)法過程當(dāng)中出現(xiàn)的問題對食品藥品稽查執(zhí)法有著重要意義。

食品藥品稽查執(zhí)法中“數(shù)過并罰”的法律依據(jù)

我國目前在食品藥品監(jiān)管方面的法律法規(guī)并沒有“數(shù)過并罰”相關(guān)的規(guī)章制度和概念，食品藥品稽查執(zhí)法的“數(shù)過并罰”主要是依據(jù)《刑法》當(dāng)中對“數(shù)過并罰”的規(guī)定。《刑法》當(dāng)中不管是行政處罰還是刑事處罰，“數(shù)過并罰”都有著嚴(yán)格和清晰的制度，制度設(shè)計完整、合理，所以對于食品藥品稽查執(zhí)法中“數(shù)過并罰”可以結(jié)合《刑法》當(dāng)中適用的理論應(yīng)用到實踐，以更好地保證和維護公民的合法權(quán)益。2018年孫某某在無藥品生產(chǎn)許可證等合法資質(zhì)的情況下，以甲氨蝶呤和維生素B6為原料，私自制造專治牛皮癬病的藥物“八粒清排毒膠囊”對外銷售。經(jīng)青島市食品藥品監(jiān)督管理局鑒定，“八粒清排毒膠囊”屬假藥。案發(fā)后，孫某某主動投案。法院認(rèn)為，孫某某行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。因其還在緩刑考驗期內(nèi)，又犯新罪，應(yīng)撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。最終法院決定對其執(zhí)行有期徒刑1年9個月，并處罰金1.6萬元。此案件是一個典型的“數(shù)過并罰”案例，個人或單位在一個案件中存在兩種及兩種以上的違法行為，由相關(guān)機關(guān)在同一份行政或刑事處罰決定書上實現(xiàn)分別法律適用，分別裁量處罰，做到“實質(zhì)上是兩個案子，但形式上表現(xiàn)為一個案子”，這更符合保護行政當(dāng)事人的合法權(quán)益的處罰原則，并能最大限度地提高行政效率，在形式上，兩個及以上的違法行為立一個案件合并為一次處罰，更易讓被罰者接受。

食品藥品稽查執(zhí)法中“數(shù)過并罰”的原則

在食品藥品稽查執(zhí)法中“數(shù)過并罰”應(yīng)遵循《刑法》中適用的三項法律原則，即限制加重原則、吸收原則和并科原則，目前是以限制加重原則為主，把吸收原則和并科原則作為補充的并罰適用原則。限制加重原則是在食品藥品稽查執(zhí)法的過程當(dāng)中罰款所適用的一條重要原則，它是指在對數(shù)個違法行為分別采取罰款的行政處罰時，其罰款金額應(yīng)在各單項罰款額中最高單項罰款額以上、各單項罰款額之和以下的幅度內(nèi)確定。應(yīng)注意的是，在適用限制加重“數(shù)過并罰”時，必須做到“分別裁量，合并處罰”，即對違法行為人的數(shù)個違法行為分別量罰，然后按照限制加重的原則在分別量罰后的各單項罰款額中最高單項罰款額以上、各單項罰款額之和以下確定具體的罰款額。例如：一個企業(yè)生產(chǎn)有害物質(zhì)超標(biāo)的食品，其貨值金額不足1萬元，該行為應(yīng)處5萬元以上10萬元以下罰款。另外，此企業(yè)還存有生產(chǎn)經(jīng)營貨值金額不足1萬元的無標(biāo)簽的預(yù)包裝食品的行為，同時也應(yīng)處5000元以上5萬元以下罰款。假如經(jīng)分別裁量給予企業(yè)第一個行為處以6萬元的罰款，給予第二個行為處以2萬元的罰款，最后決定應(yīng)在最高單項罰款額6萬元以上、兩項之和8萬元以下確定罰款數(shù)額。吸收原則指的是兩種或兩種以上的行政處罰同時存在時，應(yīng)該選擇最重的一項進行處罰，其余較輕處罰被吸收，不再執(zhí)行。并科原則指的是給行政相對人多個違法行為進行分別裁量后，簡單相加進行行政處罰，但是對于處罰當(dāng)中對同一違法物品進行的沒收行為只能進行一次，重復(fù)沒收違背立法本意。

食品藥品稽查執(zhí)法中“數(shù)過并罰”執(zhí)行應(yīng)注意的問題

在食品藥品稽查執(zhí)法中，“數(shù)過并罰”應(yīng)注意以下幾個問題。第一，對于“數(shù)過并罰”的判斷。“數(shù)過并罰”主要是有兩項或兩項以上的違法行為出現(xiàn)，這非常容易與想象競合以及法條競合相混淆，即一項違法行為同時違背了兩條或兩條以上的法律關(guān)系，兩者之間最主要的區(qū)別就是違法行為的數(shù)量，在執(zhí)法的過程當(dāng)中，執(zhí)法人員應(yīng)加以區(qū)分。第二，對于“數(shù)過并罰”的處罰過程。許多執(zhí)法人員認(rèn)為“數(shù)過并罰”只是屬于違法行為的執(zhí)行方式，并不是對于違法行為直接做出的執(zhí)法決定，所以，針對這一問題，應(yīng)該普及“數(shù)過并罰”這一執(zhí)法行為的意義以及法律依據(jù)。

結(jié)語

隨著機構(gòu)改革的推進，市場監(jiān)管部門擔(dān)負著眾多法律法規(guī)的實施，為了防止執(zhí)法不公、重復(fù)執(zhí)法，為體現(xiàn)“罰過相當(dāng)”的原則，在食品藥品稽查執(zhí)法中“數(shù)過并罰”應(yīng)嚴(yán)格依據(jù)法律，貫徹應(yīng)遵守原則，促進食品藥品稽查發(fā)展。