淺析正當防衛制度的適用

羅永紅

摘要：正當防衛是法律賦予公民的一項重要權利，是鼓勵和保障公民同一切違法犯罪行為作斗爭的重要手段，對于保障國家、公共利益和公民的合法權益，威懾犯罪分子，制止和預防犯罪，具有積極的意義和作用。但是，如何理解正當防衛權，對防衛的當與不當的界限如何把握，在司法實踐中卻仍有一些誤解和困惑。特別是最高檢發布的數個正當防衛的典型案例，對我們啟發很大。因此，有必要對正當防衛及其相關問題作進一步的闡述，才有助于我們正確理解適用正當防衛制度，準確適用正當防衛制度。本文擬從以下幾個方面對我國正當防衛制度的相關問題進行粗略解讀。

關鍵詞：正當防衛;必要限度;無過當防衛權; ? 防衛過當

一、什么是正當防衛

我國《刑法》第二十條第一款規定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。”據此規定，我國刑法中的正當防衛，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而對不法侵害者所實施的不明顯超過必要限度的損害行為。

二、防衛限度的認定

正當防衛必要限度的認定是一個極其復雜的問題，要根據案件的具體情況加以全面判斷，綜合考察。從本質上講，必要限度是防衛行為足以制止正在進行的不法侵害所必需的限度。防衛行為必要限度的內容應包括以下四點：

1.對于強度較小的不法侵害，不能采取強度過大的防衛行為。

2.對于較緩和的不法侵害，不能采取過分激烈的防衛行為。

3.對于侵害輕微合法權益的不法侵害，不能采取會造成重大損害的防衛行為。

4.對于并非嚴重危及人身安全的暴力犯罪行為，不能采取過當防衛。

三、無過當防衛權的運用與把握

無過當防衛，刑法上亦稱特殊防衛，是指公民在特定情況下所實施的正當防衛，沒有必要限度的要求，對其防衛行為的任何后果不負刑事責任。我國《刑法》第二十條第三款規定：“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人死亡的，不屬于防衛過當，不負刑事責任。”根據該條款，公民在受到正在進行的嚴重危及人身安全的暴力犯罪時采取的任何防衛行為，都是正當的，不能以防衛過當追究其刑事責任，這是我國刑法上確立的無過當防衛權。

成立無過當防衛，必須具備以下條件：（1）防衛的對象是達到一定嚴重程度，嚴重危及人身安全的暴力犯罪;（2）防衛的目的必須是為了保護被不法侵害人的人身安全;（3）防衛的時間是嚴重危及人身安全的行為正在進行的過程中。只要符合以上條件，則行為人采取的防衛手段、強度、造成的后果就不受法律限制，即使造成不法侵害人傷亡的，也是正當防衛，不負刑事責任。

四、關于防衛過當

按照《刑法》第二十條第二款的規定，防衛過當是指正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的行為。防衛過當的概念包括二層含義：

1.防衛過當必須是以正當防衛為前提，不是出于正當防衛的目的，不構成防衛過當。

2.防衛人的防衛行為明顯超過必要限度造成重大損害。

那么，防衛過當應承擔什么樣的刑事責任呢？

1.防衛過當的定罪。應當明確，防衛過當不是罪名，因此，對防衛過當應根據防衛人主觀上的罪過形式和客觀上造成的危害結果來確定罪名。如防衛人過失造成不法侵害人重傷、死亡則分別定為過失重傷罪或過失致人死亡罪;如果防衛人基于間接故意造成不法侵害人傷害、死亡的，則分別定為故意傷害罪或故意殺人罪。

2.防衛過當的處罰原則。《刑法》第二十條第二款的規定，對防衛過當，應當減輕或者免除處罰。刑法這樣規定，是因為防衛過當乃基于防衛而構成的犯罪，防衛人主觀上是為保護合法權益免受不法侵害，客觀上所造成的損害中有部分屬于應給不法侵害人造成的損害，不應由防衛人承擔這部分刑事責任，防衛人應承擔的刑事責任只是明顯超過必要限度的部分。因此，防衛過當的主客觀因素決定了其社會危害性較通常犯罪的社會危害性小，所以，對防衛過當應當減輕或者免除處罰。至于什么情況下減輕處罰，減輕的程度如何，什么情況下免除處罰，則須在綜合考慮過當的程度、防衛的起因、主觀罪過形式及保護的合法權益的性質等因素后決定。

五、不屬于正當防衛的幾種情形

（一）行為形式上看似乎符合正當防衛的客觀條件，但其主觀上不具備正當的防衛意圖，因而不能認定為正當防衛。

（二）假想防衛。不法侵害并不存在，行為人主觀上臆想、推測誤以為存在，而錯誤地實行了所謂的正當防衛，造成他人無辜損害的行為。

（三）防衛不適時。不符合正當防衛時間條件的防衛，稱為防衛不適時。防衛不適時有兩種情形：①不法侵害尚未開始就實施防衛，稱事前防衛;②不法侵害行為已經結束實施的防衛，稱事后防衛。防衛不適時，屬于故意犯罪。

（四）不是針對正在進行的不法侵害者本人，而是針對與侵害行為無關的第三者實施的所謂“正當防衛”行為。正當防衛只能對不法侵害者本人實施，而不能及于與侵害行為無關的第三人。

（五）不法侵害者已被制伏，或者已喪失繼續侵害能力時實施的所謂“正當防衛”行為。這時不法侵害的危險已排除，正當防衛行為應隨之停止。如小偷當場被制伏，受害人就不能以防衛為由再對其進行傷害。否則，就屬于故意犯罪。

（六）對合法行為采取的所謂“正當防衛”行為。如公安人員依法逮捕、拘留犯罪嫌疑人等合法行為，嫌疑人不得以任何借口實行所謂的正當防衛。對緊急避險行為也不能實行正當防衛。

人身安全是每個公民最基本的要求，面對來自不法行為的嚴重緊急危害，法律應當引導鼓勵公民勇于自我救濟，堅持同不法侵害作斗爭。司法機關應當負起倡導風尚、弘揚正氣的責任，特別是檢察機關的辦案人員，在司法實踐中，要準確理解適用正當防衛制度，保障人民群眾的正當防衛權利，切實維護人民群眾合法權益，為社會的發展穩定和諧保駕護航。

（作者單位：臨猗縣人民檢察院 羅永紅）