誰出錢多誰就是大股東？—股權(quán)結(jié)構(gòu)，化妝品企業(yè)上市前必須解決的“硬核”問題

文/琴 心

化妝品企業(yè)上市前，有一個(gè)必須解決的“硬核”問題，那就是股權(quán)結(jié)構(gòu)。關(guān)于股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)有很多熱點(diǎn)問題至今為止仍會(huì)令很多企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人爭論不休，比如：是否誰出錢多誰就應(yīng)該是大股東？為了體現(xiàn)公平，是否就應(yīng)該均分股權(quán)？按出資比例分配股權(quán)會(huì)有什么問題……

對此，我們請到北京律豹科技有限公司創(chuàng)始人、股權(quán)律師黃長征先生針對這些熱點(diǎn)問題進(jìn)行一一解答。

黃律師您好，請問化妝品企業(yè)準(zhǔn)備上市，應(yīng)該提前多久做股權(quán)分配？進(jìn)行股權(quán)分配前應(yīng)捋順哪些關(guān)系？做好哪些準(zhǔn)備工作？

黃長征律師：應(yīng)該這么說，企業(yè)準(zhǔn)備上市前，應(yīng)捋順股權(quán)架構(gòu)、創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)、核心團(tuán)隊(duì)、投資人之間的平衡關(guān)系，還要考慮通過什么方式保證創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的控制權(quán)。

化妝品企業(yè)進(jìn)行股權(quán)分配應(yīng)遵循哪些原則？

黃長征律師：化妝品企業(yè)進(jìn)行股權(quán)分配應(yīng)遵循以下三個(gè)原則：

1. 核心股東原則

股權(quán)分配之所以要遵循核心股東原則，是因?yàn)閯?chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)的決策機(jī)制，雖然可以民主協(xié)商，但在意見出現(xiàn)分歧時(shí)必須能夠決策、一錘定音才能適應(yīng)瞬息萬變的移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代。隨著企業(yè)的發(fā)展，股東間存在意見分歧很正常，核心股東原則指在公司成立到發(fā)展變化的整個(gè)過程，一定要有一個(gè)人能夠把控全局，這樣才能把合伙機(jī)制往前帶動(dòng)。而這個(gè)對全局的把控，就是核心股東發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)力、控制力的一種體現(xiàn)。

2. 股權(quán)分配一定是一個(gè)動(dòng)態(tài)調(diào)整的過程

企業(yè)所處的環(huán)境是千變?nèi)f化的，分配機(jī)制也需要有一個(gè)動(dòng)態(tài)的調(diào)整。比如增加了新的業(yè)務(wù)，要增加相對應(yīng)的激勵(lì)環(huán)節(jié)，或者制定的計(jì)算方法明顯不合理或顯失公平，要及時(shí)進(jìn)行調(diào)整。股權(quán)分配不是一蹴而就的，要根據(jù)公司所處的階段、所處的環(huán)境、業(yè)務(wù)模式進(jìn)行動(dòng)態(tài)的調(diào)整。

3. 公開、透明

公開、透明的理念，要求股權(quán)的分配機(jī)制，通過合理的方式讓所有參與分配的人知道。只有對參與分配的人公開、透明，他們才不會(huì)猜測、不會(huì)抱怨，才不會(huì)認(rèn)為不公平、不合理。要有一個(gè)公開、透明的機(jī)制，這個(gè)機(jī)制需要參與股權(quán)分配的人一起參與制定。

您剛說的第一個(gè)是“核心股東原則”，那么應(yīng)該如何保證核心股東的地位？

黃長征律師：要保證核心股東的地位，應(yīng)該做到：第一，充分利用《中國人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）中“公司章程另有規(guī)定的除外”這一廣闊空間，嘗試將表決權(quán)與分紅權(quán)分開。

第二，不妨在公司章程中直接規(guī)定董事會(huì)過半數(shù)的董事由創(chuàng)始股東團(tuán)隊(duì)或核心創(chuàng)始人提名或委派。在董事會(huì)層面，股東之間可約定董事會(huì)議事規(guī)則，并記載于公司章程，進(jìn)而對公司及所有股東產(chǎn)生約束力。

第三，對于公司有重大影響的事件，比如出讓控制權(quán)、重大人事任免等，可規(guī)定須核心創(chuàng)始人同意方可通過。

第四，簽訂一致行動(dòng)人協(xié)議或采取表決權(quán)委托。

第五，在公司引進(jìn)資本時(shí)應(yīng)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評估，了解投資人的戰(zhàn)略，制定應(yīng)對方案。

誰出錢多誰就占大股嗎？請結(jié)合化妝品企業(yè)的情況，談?wù)劰蓹?quán)分配容易走入的幾個(gè)誤區(qū)。

黃長征律師：“誰出錢誰就占大股”這個(gè)說法并不正確，因?yàn)榛瘖y品企業(yè)的成功運(yùn)營取決于研發(fā)與生產(chǎn)、品牌、渠道、資金等很多關(guān)鍵要素，資金只是其中的一個(gè)要素，如果誰出資多誰占大股，很顯然不利于化妝品企業(yè)的發(fā)展。

化妝品企業(yè)在股權(quán)分配方面容易走入的誤區(qū)包括：1.很容易根據(jù)出資額的多少來分配，也就是上面所說的誰出錢多誰就占大股；2.一些個(gè)人或家族創(chuàng)業(yè)企業(yè)很容易會(huì)為了體現(xiàn)公平而均分股份，這也是容易造成內(nèi)部管理權(quán)混亂的原因，是不可以的；3.有些企業(yè)還會(huì)出現(xiàn)為了期望的業(yè)績而給現(xiàn)實(shí)并沒有貢獻(xiàn)的成員分配股份的情況，這也會(huì)在一定程度上成為阻礙企業(yè)發(fā)展的原因，也是不可取的。

關(guān)于股權(quán)結(jié)構(gòu)，據(jù)說有一個(gè)“7條生命線”法則，您能否給我們解釋一下“7條股權(quán)生命線”都是什么？分別有什么作用？

黃長征律師：關(guān)于“7條生命線”，是有些股權(quán)老師以訛傳訛的說法，他們并不真正了解，今天我來解釋一下。

第1條生命線：67%線

有些股權(quán)老師會(huì)講，擁有67%股權(quán)，就擁有對公司完全控制權(quán)，實(shí)際上不是的，最正確的說法：

1. 有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

這句話表達(dá)的是七項(xiàng)股東會(huì)決議：1.修改公司章程；2.增加注冊資本；3.減少注冊資本；4.公司合并；5.公司分立；6.解散公司；7.變更公司形式；必須經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。也就是只有這七項(xiàng)股東會(huì)決議才需要三分之二以上表決權(quán)的股東決定，并不是說擁有對公司完全的控制權(quán)。

2. 股份有限公司是股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

這句話表達(dá)的是七項(xiàng)股東會(huì)決議，（1）修改公司章程；（2）增加注冊資本；（3）減少注冊資本；（4）公司合并；（5）公司分立；（6）解散公司；（7）變更公司形式；必須經(jīng)過出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)三分之二的股東通過。也就是只有這七項(xiàng)股東會(huì)決議，才需要出席會(huì)議的股東三分之二以上表決權(quán)的股東決定，并不是說擁有對公司完全的控制權(quán)。

第2條生命線：51%線

很多股權(quán)老師會(huì)講，51%對公司有相對控制權(quán)，我認(rèn)為這句話更加荒謬。首先要區(qū)分有限責(zé)任公司和股份有限公司，有限責(zé)任公司，公司法并沒有這么規(guī)定，而是把股東會(huì)決策權(quán)利交給章程，也就是說章程可以規(guī)定49%有表決權(quán)的股東有決策權(quán)，也沒有毛病，當(dāng)然有七項(xiàng)股東會(huì)決議公司法已經(jīng)規(guī)定了如何決議，章程是不能規(guī)定的。有限責(zé)任公司想要對公司擁有相對控制權(quán)關(guān)鍵取決于章程如何規(guī)定，所以說任何公司一定要請專業(yè)的股權(quán)律師進(jìn)行把關(guān)。

《公司法》對股份有限公司有明確規(guī)定：一般事項(xiàng)股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。理論上，50.001%也是可以的，并不是51%。

第3條生命線：34%線

很多股權(quán)老師會(huì)講34%一票否決權(quán)，這個(gè)企業(yè)老板一定要重視，實(shí)際上不是，實(shí)際這句話相對于上面講到的有限責(zé)任公司股東會(huì)決議的七項(xiàng)重要事項(xiàng)：1.修改公司章程；2.增加注冊資本；3.減少注冊資本；4.公司合并；5.公司分立；6.解散公司；7.變更公司形式。要經(jīng)過三分之二的股東表決權(quán)決定。也就是，如果33.3334%有表決權(quán)的股東不同意，七個(gè)重要事項(xiàng)就不能通過，并不是所有事項(xiàng)，而是七項(xiàng)。

第四條生命線：20%線

有些股權(quán)老師會(huì)講，如果擁有你公司20%股權(quán)的這家有關(guān)聯(lián)的業(yè)務(wù)公司是上市公司，上市公司可以合并你的報(bào)表，你就可能上不了市了。但其實(shí)，公司法沒有規(guī)定涉及財(cái)務(wù)合并報(bào)表的事。

第五條生命線：10%線

有些所謂的股權(quán)老師會(huì)講，一般對內(nèi)部員工股權(quán)激勵(lì)要控制10%以內(nèi)，這個(gè)更加荒謬。我們來看看公司法是怎么規(guī)定的：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)，股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

這句話表達(dá)的意思是公司經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，注意是嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，也就是存續(xù)不會(huì)使股東受到重大損失也不行，通過其他途徑不能解決，這句話表達(dá)的意思是有其他途徑也不能申請，也就是說要具備三個(gè)條件加上10%表決權(quán)的股東才能向法院申請解散公司。

第六條生命線：5%線

5%生命線，和大多數(shù)公司無關(guān)，只是關(guān)于上市公司的事。

第七條生命線：1%線

有些股權(quán)老師說，這條可以申請開股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)權(quán)利的股權(quán)分界線，這也很荒謬。

關(guān)于1%，在《公司法》中是這樣說的：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對于這個(gè)行為，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；當(dāng)監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，1%以上的股東為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

根據(jù)《公司法》，對1%以上表決權(quán)的股東行使訴訟權(quán)利要滿足很多的條件才能行使，并不是隨便想行使就行使的。