中國—東盟貿易環境下中小企業 對外貿易合同法律風險研究

莫曉

（南寧學院管理學院，廣西 南寧 530200）

以“共建21世紀海上絲綢之路，構建中國—東盟創新共同體”為主題的中國—東盟博覽會、中國—東盟商務與投資峰會在廣西南寧舉行。此次峰會，中國東盟國家11位中外領導人和前政要出席，共舉辦35個高層論壇，達成經濟合作項目530個，合作范圍延展至經貿對接、科技創新、產能合作等各個方面。為中國-東盟博覽會和峰會打造更高水平的中國—東盟戰略伙伴關系增添新動力，也為共建“一帶一路”提供了更多共享共贏機遇。隨著中國-東盟經濟一體化的進程不斷推進，中國-東盟經濟命運共同體及海上絲綢之路的不斷深入，廣西作為中國-東盟貿易的核心地區，重要貿易港口，激增的市場為區內中心企業帶來了新的商機，但伴隨著商機的到來，由于中小企業的規模小，很多企業不具備自己的風險防范體系，也為很多企業在對外貿易中潛藏著巨大的風險。而貿易合同作為企業間交易的文本依托形式，因此如何防范和應對中小企業對外貿易合同法律風險，已成為區內中小企業急需增強的軟實力。

一、中小企業對外貿易合同法律風險點

（一）合同條款約定不明確

參與國際貿易雙方公司來自于不同的地域，政治、法律、文化及行業規定存在差異，包括貿易雙方地對法律的意識和對條款的理解不同。例如，國內某企業擬向馬來西亞香蕉種植戶進口香蕉2噸，簽訂買賣合同約定“以分三批按季交付方式，交付標的物。”，但對方香蕉主要生產季節與交付時間不一致，對方理解一季是香蕉的成熟季，與國內的季度不一致，導致交付時間認定不一致，最終導致了香蕉滯銷等損失。以上案例，不僅是給雙方企業帶來了實際的財產損失，同時也會給農產品貿易及邊貿關系帶來潛在的雙邊貿易信用風險。做好合同條款的約定，利用有有經驗的法律中介機構做好交易前的合同審核具有實際意義和必要性。

（二）沖突解決法律程序不確定

數據顯示，中國已連續9年成為東盟第一大貿易伙伴，東盟國家連續7年成為中國第三大貿易伙伴。中國與東盟雙向投資額累計超過2000億美元。廣西作為貿易出口的主要港口及貿易核心區，據海關統計數據，東盟連續14年成為廣西最大的貿易伙伴和最大出口市場。2014年，廣西對東盟進出口1221.8億元，增長23.8%，其中出口1049億元，增長34.4%，分別占同期廣西進出口和出口總值的49%和70.2%。在激增的貿易過程中，很對中小企業選擇抱團的方式開展國外訂單，利用電子郵件下單支付定金，但并未實際簽訂合同或者合同中只有簡單的交付方式、支付方式等等，并未約定糾紛解決方式，一是依據交易習慣來執行合同；二是使用簡單的模板來簽訂，在沖突發生后，我方中小企業由于缺乏相關的沖突解決條款，導致了糾紛解決中的不利地位，給企業出口帶來了就帶損失，往往還會使企業陷入破產風險之中，所以明確約定沖突解決途徑，也是中小企業保護自身合法權利有必要途徑。

（三）對方政府法律法規政策了解不全面

近幾年的貿易數據顯示，我國總體處于貿易順差地位，很多依靠出口發展國內經濟的東盟國家受到了巨大的經濟沖擊。別是次貨危機以來，很多進口國家由于本國經濟重整，消費市場低迷，許多東盟國家政府出臺了一些限制進口政策，甚至故意以貿易調查、反傾銷等形式挑起貿易糾紛提出貿易糾紛調解，這使得區內一些出口型企業陷入貿易法律糾紛之中，給企業帶來了不小的損失。出口造成巨大的損失，有的企業甚至由此倒閉。

二、中小企業對外貿易合同法律風險防控措施

（一）加強合同基本條款審核，做好交易信息保存

合同文本作為對外貿易行為的執行條款，在對外貿易關系中除了基本的標的物信息、雙方權利義務及違約責任外，還應該在情況允許的條件下，申請專門的法律機構對合同文本做合法性及合規性審查。合同文本可以根據交易對象的不同，交易地點的不同適當地對合同文本做出審查。同時，在合同條款審核除了申請本地法律機構征詢外，還可以邀請交易國當地的法律機構對合同進行審核。在合同簽訂過程中，為了最大限度地防范企業法律風險，除了保存往來電子信件、電話記錄外，還要留存郵寄文件的單證。為了防范合同履約風險，中方企業發出的電郵需要注明日期和主題內容，并在交往過程中做好各項電子郵件來往記錄，固定郵箱對往來郵件進行保存，在合同雙方簽訂紙質合同后，將電子郵件已光盤的形式固化，以便保存雙方交易習慣。

（二）合同中明確選擇經濟仲裁作為糾紛解決途徑

爭議解決方式有法院訴訟及經濟糾紛仲裁兩種。在東盟貿易關系中，由于交易主體隸屬于不同國家的法律管轄下，適用不同國家的法律保護，一旦發生貿易糾紛，選擇經濟仲裁較訴訟而言成本更低，效率更高，也更公平，因此商事仲裁是較為合理的糾紛解決手段，所以在簽訂跨國交易合同是應當明確約定仲裁條款。與此相比訴訟的弊端顯而易見：首先，時間成本高，涉外訴訟的公證、送達等程序要求很嚴，又是多級審理，因此用時一般會比仲裁長。其次，裁決執行力度低，由于法院裁決涉及跨國法院判決的確認，在雙方沒有國際判決協議的前提下，一般外國法院不會確認本國生效判決。再次從費用角度，法院的訴訟費一般比仲裁費要高很多。但是，絕大多數的涉外訴訟需要聘請專業的律師，并且耗時較長，因此包括訴訟律師費用在內的訴訟總費用比仲裁高。在合同中對訴訟應該將“合同糾紛，提交某一有裁決權的仲裁機構進行仲裁。”或者“合同糾紛，提交某一有裁判權的法院進行訴訟。”，以上條款應該在合同中以明文約定的形式列入合同的糾紛解決模塊。

（三）進行貿易對象國政策分析及合作對象征信調查

一是對貿易國政策環境進行調查及分析。包括對行政基礎設施的調研，政治經濟制度環境考察，了解貿易雙方的政府關系，例如與菲律賓國家商事主體發生貿易時應該了解對方的征信及當地市場的交易習慣或交易環境。除此以為，還應該了解當對象國交易產品行業交易規則、交易習慣及文化差異。二是對合作企業信譽及背景開展調查，是否有不良商業記求，是否有過不良的交易行為，或者交易企業是否有相關的貿易政策支持，同時在大額貿易情況下可以申請企業提供國內的企業作為擔保。

三、中小企業對外貿易合同法律糾紛處理途徑

（一）提交國際經濟調解、仲裁

合同法中規定，合同雙方自由選擇沖突解決方式，當國際貿易雙出現國際貿易糾紛時，應按照合同條款約定的途徑予以解決。一般情況下，解決合同貿易糾紛的方式有調解、仲裁和訴訟三種。雙方或多方當事人出現糾紛時，應當通過雙方合同事先約定的糾紛解決調解機構及調解方式，提出調解申請，在調解過程中要依據合同約定的目的及基本條款，爭取取得雙方妥協和讓步，確保本方的利益最大化。雖然調解方式比較靈活，對方也處于可協商的貿易關系中，但是也會出現調解破裂，但是調解達成的概率較低。從而，調解下一階段—經濟糾紛仲裁。國際經濟仲裁是對糾紛雙方具有劃定性的糾紛解決方式，仲裁的前提應該是雙方均有約定，并且由雙方事先約定認可的仲裁機構、方式進行。仲裁方式具有一裁終局的性質，雖然程序靈活，專業性強，但一裁終局不利于維護雙方最大利益。出于保護合同雙方利益，仲裁機構的仲裁結果應當嚴格依據合同訂立之處雙方的交易意愿，利益裁決應當是公正的。對于仲裁結果的執行，還存在一定的執行難度，所以仲裁的執行，應該是基于雙方都具有良好信譽的前提下的。

（二）提起國際間經濟訴訟

在雙方沒有事先約定仲裁條款的情況下，且貿易雙方糾紛較大達成的溝通，一方可以依據國際私法對合同關系企業提起國際經濟糾紛訴訟。在國際貿易中，一方對貿易合作方提出了貿易訴訟，說明雙方談判或協商基礎已經破裂，且意見分歧較大無法解決，也不適用于仲裁的情況。我國自加入世貿組織以來國際貿易訴訟不斷遞增，作為起訴方或應訴方，做好國際經濟糾紛訴訟，前提需要掌握對方會計信息、證據的基礎上，認真硏究國際私法訴訟規則，同時需要聘請有跨國訴訟代理能力的訴訟代理人參與訴訟。我國出口企業應當積極應對國際貿易中的訴訟糾紛，提升企業風險防御能力，爭取自身合法權益。