淺析國際油氣設(shè)施建設(shè)工程管理中的法律事務(wù)

蔡波

（中國石油化工集團公司國際石油勘探開發(fā)有限公司、對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院在職人員高級課程研修班學(xué)員，北京 100029）

我國經(jīng)濟快速發(fā)展，隨之而來的是石油天然氣等資源需求的快速增長，由于國內(nèi)資源的短缺，轉(zhuǎn)戰(zhàn)國際油氣資源市場成為了必然趨勢。在資源國開展上游的油氣勘探和開采作業(yè)、輸送、煉制和深加工，或是下游的油氣銷售，都涉及相關(guān)油氣設(shè)施的工程建設(shè)，需要具備有效的項目管理能力以保障工程的各項目標(biāo)受控。國際油氣工程項目管理的各個專業(yè)相互關(guān)聯(lián)，形成有機的有機體，其中法務(wù)管理觸及面廣，貫穿項目的整個生命周期，如同這個有機體的中樞神經(jīng)。企業(yè)在走出國門前對安全、技術(shù)和質(zhì)量方面可能面臨的挑戰(zhàn)有足夠地認識和準(zhǔn)備，但是，在法務(wù)方面常準(zhǔn)備不足，遇事拆招，時有出現(xiàn)法律風(fēng)險失控的狀況，導(dǎo)致項目陷入糾紛之中。如下是國際油氣設(shè)施建設(shè)工程項目法務(wù)管理相關(guān)的主要內(nèi)容及實踐情況：

1 法務(wù)管理團隊建設(shè)和工作流程

在進軍國際市場的過程中，企業(yè)或集團總部的法律部門對項目法律風(fēng)險的管控提供支持和指導(dǎo)，項目也應(yīng)建立自身的法務(wù)組織團隊和程序，以利于及時發(fā)現(xiàn)和應(yīng)對項目所面臨的特有風(fēng)險。由項目法律部牽頭，項目管理的各個專業(yè)部門共同參與法務(wù)工作，管理流程如下：

（1）對資源國法律環(huán)境進行調(diào)查與評估。

（2）制定項目法務(wù)管理程序。

（3）法律風(fēng)險識別，制定應(yīng)對措施。

（4）過程管控，實施應(yīng)對措施。

（5）法律糾紛解決。

2 法務(wù)管理涉及的主要內(nèi)容

隨著國際交流的加強，以及中西方企業(yè)的業(yè)務(wù)合作與競爭，國內(nèi)和國際油氣工程管理的要求有共性趨向，但受國際和區(qū)域法律法規(guī)的差異制約，法務(wù)管理的內(nèi)容不盡相同，有如下幾方面的重點差異。

2.1 環(huán)境保護

油氣生產(chǎn)過程中會產(chǎn)生廢水、廢氣、廢渣和有毒有害的混合液體物質(zhì)，有污染總量大、環(huán)節(jié)多、類型復(fù)雜等特點。油氣建設(shè)工程的標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量直接決定了油氣設(shè)施投產(chǎn)后生產(chǎn)過程中環(huán)境污染的風(fēng)險等級，此外，建設(shè)過程中產(chǎn)生的大量污染物也是監(jiān)管重點。生產(chǎn)排放物相關(guān)的工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)都比較苛刻，但國際上各個地區(qū)、各個國家因發(fā)展程度不一、利益驅(qū)動差異，在環(huán)境保護的實際執(zhí)行力度有較大差異。以上游的生產(chǎn)水和伴生氣余氣為例，北美洲、中東、太平洋地區(qū)的大部分國家都執(zhí)行嚴(yán)格的生產(chǎn)水處理和回注、伴生氣脫硫脫烴及再利用、污染物回收處理，要求實現(xiàn)處理后達到無害排放標(biāo)準(zhǔn)；如中石化在澳洲的煤層氣項目的工業(yè)污水經(jīng)多級過濾后達到飲用水標(biāo)準(zhǔn)。但非洲、南美洲及中亞的的一些區(qū)域由于追求開發(fā)速度，且區(qū)域內(nèi)沒有充足的伴生氣需求市場等因素，出現(xiàn)大量燃燒伴生氣的現(xiàn)象，對生產(chǎn)水的處理也沒有強制的指標(biāo)要求，以不污染回注地層，不影響生產(chǎn)為原則。

世界上大部分的國家都是《巴黎協(xié)定》的締約國，為控制溫室氣體排放量，都積極制定了減少氣體燃燒，熄滅火炬的計劃，并將之納入油氣田開發(fā)的合同要求，有專門的懲罰性條款。油氣設(shè)施的建設(shè)要充分考慮生產(chǎn)排放物的處理設(shè)施，實現(xiàn)“三同時”，為人類命運共同體盡一份責(zé)任。

2.2 工程資源準(zhǔn)入及招投標(biāo)管理

在制定發(fā)包策略時，一定要對工程所在國的勞動資源市場進行充分調(diào)研，如主要工程建設(shè)公司的數(shù)量和實力、當(dāng)?shù)貏趧恿褪┕ぴO(shè)備租賃行情、國際工程資源的準(zhǔn)入規(guī)定等。

油氣行業(yè)比較活躍的中東地區(qū)，對建設(shè)資源的需求量巨大，自2000 年以來資源準(zhǔn)入門檻逐漸放開，國際知名的工程公司基本都已進入，勞動力和設(shè)備租賃市場非常成熟和規(guī)范。資源當(dāng)?shù)鼗壤廊皇芨鲊鴦诠しɑ虻V產(chǎn)資源法等保護，更有如科威特依然施行外商代理制度，《商法典（KUWAITI COMMERCIAL CODE)》規(guī)定外國公司在科開展業(yè)務(wù)必須與一家當(dāng)?shù)毓竞献鳎荒芤元氋Y公司的形式存在，與石油行業(yè)相關(guān)公司也不例外。外國公司與當(dāng)?shù)睾献骰锇榈暮献髂Ｊ街饕腥N：代理模式、有限責(zé)任公司模式和合作模式。

西非的尼日利亞也實行嚴(yán)格的外商代理制度，且當(dāng)?shù)刭Y源數(shù)量和質(zhì)量相對其它西非國家要高很多，給低質(zhì)量的工程建設(shè)資源進入形成了壁壘。同處西非的加蓬勞動力資源卻非常匱乏，油氣行業(yè)的工程設(shè)計及具有技術(shù)特殊性的專業(yè)基本不設(shè)準(zhǔn)入門檻，但常規(guī)工程范圍卻要求必須由當(dāng)?shù)毓緢?zhí)行。

根據(jù)資源國的資源狀況和準(zhǔn)入條件，框定潛在的工程承包商群體，合理地切分工程包，確定并執(zhí)行發(fā)包策略，才能成功地選擇到合適的、勝任的并且有價格競爭力的工程承包商。

資格預(yù)審、招標(biāo)文件格式、開標(biāo)和評標(biāo)等招投標(biāo)過程應(yīng)遵守國際慣例，更需要貫徹當(dāng)?shù)亍墩型稑?biāo)法》的程序以及油氣田開發(fā)合同中關(guān)于工程管轄的門檻及監(jiān)管要求、考慮資源當(dāng)?shù)鼗谋壤_保招投標(biāo)過程合規(guī)，保障招標(biāo)結(jié)果的質(zhì)量和合法性。

2.3 稅法

國際油氣運營商和工程承包商作為跨國納稅人，是國際稅法的納稅主體，他們承擔(dān)納稅的義務(wù)，并不相應(yīng)地享有權(quán)利。行業(yè)環(huán)處在一個不斷變化的過程中，能源政策的不確定性和復(fù)雜性、地域性的政策和費用控制的難度都在增加。根據(jù)企業(yè)所在國及資源國的稅收結(jié)構(gòu)，設(shè)計合理的跨境交易、國際經(jīng)營的模式和流程，避免重復(fù)納稅，有效保障利益。工程招投標(biāo)過程中，尤其是造價額高的工程，對潛在國際承包商的經(jīng)營模式和資源模式進行調(diào)查和澄清，讓投標(biāo)人充分認識應(yīng)繳納的稅種和稅額；并在授標(biāo)后的工程執(zhí)行過程中，實時監(jiān)管，保證合法納稅。

以西非國家加蓬為例，其《稅收管理法》規(guī)定政府征收的稅種分為直接稅和間接稅兩大類，主要有：公司所得稅35%，投資資本收益稅35%，股息稅25%，增值稅20%，特許稅10%，如果是在國外執(zhí)行的工程設(shè)計等合同僅執(zhí)行20%的代扣稅。

2.4 勞工法

工程建設(shè)是勞動密集型作業(yè)，有效的勞動力資源管理決定了工程進度及成本，各國勞工法都以保護本國勞工的權(quán)利為主旨。

當(dāng)?shù)鼗壤臼瞧毡槎鴱娭频囊螅壤杂胁町悾谕粐译S著時間的推移逐漸提高。當(dāng)?shù)貑T工的雇傭需要謹(jǐn)慎，這是一個法律訴訟高發(fā)區(qū)，而且由于地域保護意識和時間的原因，雇主往往處于不利地位。一些國家的《勞工法》詳細規(guī)定了員工基本權(quán)利如休假、福利等，譬如現(xiàn)場工作時長允許12 小時每天，每周工作6 天；海上平臺或一些交通不方便的油區(qū)實行每周7 天，4 周倒班制。也有規(guī)定雇傭關(guān)系成立一定年限后雇員將成為企業(yè)的永久編制員工，與工程項目管理的臨時性質(zhì)發(fā)生沖突。

外籍員工進入時需要取得當(dāng)?shù)氐膭诠ぴS可，這需要以工程合同或項目組的背書為支持條件，勞工許可從辦理申請到發(fā)放都會有幾個月的周期。具有技術(shù)專長的崗位在申請時，較易取得許可，附加條件是必須培訓(xùn)相應(yīng)的當(dāng)?shù)貑T工。一些勞動力資源短缺的中東國家也大量放開普通工作崗位，但發(fā)達國家、工會組織比較強勢的南美、中亞和一些非洲國家則相對苛刻。

2.5 合同管理

2.5.1 合同簽訂

一方面由于工程的復(fù)雜屬性，另一方面整個過程需要政府監(jiān)管機構(gòu)（如石油部等）的監(jiān)管參與。大型新建油氣工程的招投標(biāo)過程持續(xù)時間長，短則幾個月，長則跨年，需要充分計劃。

合同文本的起草可以借鑒FIDIC 條款，理會其中的公平公正原則，以及業(yè)主和承包商互相聯(lián)系、互相制約、互相監(jiān)督的本質(zhì)關(guān)系，切忌完全照搬，不考慮實際情況和合同執(zhí)行環(huán)境。

大型工程合同要求承包商出具履約保函是慣例，當(dāng)國際承包商以當(dāng)?shù)刈怨緸楹灱s方時，也會有被要求提供其母公司保函的情況。

2.5.2 合同執(zhí)行過程管理

油氣設(shè)施建設(shè)的工程合同執(zhí)行過程中，通常還會涉及到以下幾方面的法律或法規(guī)內(nèi)容：

質(zhì)量和安全：工區(qū)和營地的環(huán)境評估、安全生產(chǎn)、公共安全、壓力管道和設(shè)備的建設(shè)及檢測標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)病防護等都應(yīng)了解相關(guān)的法律和法規(guī)監(jiān)管要求。

油區(qū)內(nèi)的道路交通、機場和碼頭的建設(shè)審批、大型和重型設(shè)備的運輸及相關(guān)的公用設(shè)施管理需要符合當(dāng)?shù)亟煌ú块T的法規(guī)要求；一些重要公用設(shè)施在建設(shè)完成后，使用和管理權(quán)限也有可能會移交給交通部門。

工程建設(shè)需要采購多品種的大宗物資、以及建設(shè)設(shè)備等的臨時進口，清關(guān)效率和關(guān)稅的征收和減免需要在項目計劃和預(yù)算階段考慮，了解資源國的《關(guān)稅法》或《海關(guān)法》，相當(dāng)一部分資源國對石油公司的物資采購有稅收免減政策，但不惠及工程公司，這種情況可以由工程公司負責(zé)采購管理。

特種作業(yè)如無損探傷等都受法規(guī)約束，部份中東國家不允許國內(nèi)常用的X 射線探傷，只接受伽馬源等輻射強度較小的射線源。

2.5.3 合同關(guān)閉管理

由于爭議未解決、程序忽略等原因未能及時關(guān)閉合同，可能會遺留下隱患，作為合同方都應(yīng)當(dāng)積極推進爭議的解決，完成合同關(guān)閉及相關(guān)手續(xù)辦理。

3 法律糾紛解決

國際工程建設(shè)中的法律糾紛以合同糾紛為主，合同中應(yīng)該約定糾紛的解決方案及適用法律。糾紛解決通常以爭議方間的協(xié)商為主，其次可能邀請專業(yè)人士組建仲裁小組或由專業(yè)仲裁機構(gòu)，對爭議事項進行研究并出且專業(yè)意見。適用法律的選擇應(yīng)本著采用合同方相對都較熟悉的，對合同各方都公平的法律體系。

常見的糾紛有當(dāng)?shù)鼗驀H員工與公司之間關(guān)于福利待遇的訴求、供應(yīng)商的產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵、服務(wù)商的服務(wù)質(zhì)量或內(nèi)容不符、工期及工程變更等。可分為：公司與個體之間、公司與公司間、公司與監(jiān)管部門間三大類糾紛。

3.1 協(xié)商

各方要隨時警覺糾紛的苗頭，盡早協(xié)商解決合同執(zhí)行過程中的爭議，避免形成對抗情緒、拖而不決，導(dǎo)致問題積累給相關(guān)方帶來更大的損害。協(xié)商的解決需要各個管理層次共同工作，工作層面以收集信息并提供證據(jù)為主，高級管理層間的互動最終確定解決方案，以形成糾紛解決的書面協(xié)議為準(zhǔn)。

3.2 仲裁

仲裁的基礎(chǔ)是雙方當(dāng)事人的合同或協(xié)議，仲裁機構(gòu)一般是民間性的組織，提交仲裁的當(dāng)事人有自由選擇地點、仲裁機構(gòu)、仲裁員、仲裁程序和適用的實體法的權(quán)利。仲裁裁決是終局的，一旦做出，立即生效。

3.3 訴訟

仲裁和訴訟適用二選一規(guī)則，準(zhǔn)確來說是：對于爭議解決方式的管轄約定，選擇了仲裁，就不能出現(xiàn)訴訟管轄條款；相反，出現(xiàn)了訴訟管轄條款，同時是可以出現(xiàn)仲裁條款的，但此時的仲裁約定屬于無效約定，訴訟管轄并包了仲裁，仲裁約定條款是無效的，除非有特殊情況。

因此，在爭議解決條款設(shè)計和審查中，如果存在仲裁和訴訟管轄進行選擇時，務(wù)必進行明確選擇，不做選擇或選擇不明視為選定了訴訟管轄，仲裁協(xié)議約定無效。

訴訟過程中，公司內(nèi)部律師與外部律師之間保持緊密溝通，設(shè)定共同目標(biāo)，分工協(xié)作，務(wù)必與訴訟事件相關(guān)的業(yè)務(wù)部門和人員就事件事實、書面證據(jù)鏈等進行溝通和分析。

4 結(jié)語

國際工程項目管理及其法務(wù)管理有一定的程序和模式，但更重要的是在不斷實踐中總結(jié)和回顧，法務(wù)管理部門要注重歷史數(shù)據(jù)的整理與存檔，并在公司范圍內(nèi)提供分享和交流。