試析股權(quán)投資中或有負(fù)債的風(fēng)險及防范

周靖（浙江省華浙實業(yè)開發(fā)有限責(zé)任公司）

■或有負(fù)債的風(fēng)險

在會計準(zhǔn)則中規(guī)定，財務(wù)報表的附注中應(yīng)該披露或有負(fù)債事項信息。如果訴訟未決或仲裁未決，如果披露全部或部分信息會對公司造成重大的負(fù)面影響，公司不需要披露相關(guān)信息，但是必須公開正在進行的訴訟或仲裁中的性質(zhì)和信息，以及未披露信息的理由[2]。

在股權(quán)投資當(dāng)中，股權(quán)投資后公司將成為目標(biāo)公司的股東，承擔(dān)股東義務(wù)，如果發(fā)生或有負(fù)債需要承擔(dān)一定的責(zé)任。因此，要想規(guī)避或有負(fù)債的風(fēng)險，在投資前要進行預(yù)防措施。主要是通過聘請律師事務(wù)所和會計師事務(wù)所等專業(yè)機構(gòu)和專業(yè)人員，對目標(biāo)公司進行法律及財務(wù)的盡職調(diào)查，及時發(fā)現(xiàn)并披露目標(biāo)公司的或有負(fù)債事項。在股份投資合同中，通過股權(quán)投資條款的設(shè)計，最大限度地減少或有負(fù)債所帶來的風(fēng)險和經(jīng)濟損失，進而進行應(yīng)對。

■平安保險股權(quán)投資富通集團失敗案例分析

（一）交易過程簡介

在2007年國家支持經(jīng)營穩(wěn)定的金融公司擴大海外并購的背景下，平安保險為了擴大投資渠道、分散風(fēng)險、確保長期收益，將目標(biāo)瞄準(zhǔn)了海外。比利時富通集團試圖將中國金融機構(gòu)引入作為股東，以此來擴大亞洲市場，同時富通集團的主要業(yè)務(wù)是銀行和保險，建立了銀保綜合金融平臺。這與當(dāng)時為了建立綜合金融集團而努力的平安保險集團的要求非常一致，平安相信富通集團的銀保綜合金融領(lǐng)域的經(jīng)驗和技術(shù)對平安會有很大的幫助。因此，從2007年11月到2008年6月，平安共支出238.74億元，收購了富通集團1億1200萬股的股份，成為富通集團的最大股東。

（二）股權(quán)投資失敗原因分析

平安在并購富通集團之前，進行了近一年的實地考察，并邀請摩根大通作為專屬金融投資顧問進行評價，但是獲得的信息是不對稱的，一些重要信息被富通集團所隱藏了，投資者無法得知。例如，從2006年到2007年，富通銀行為了經(jīng)營非存款項目，吸收了大量的行業(yè)資金，賬面現(xiàn)金不足，流動性風(fēng)險高，富通集團擁有1億2300萬歐元的美國次級負(fù)債，包括CDO和CLO，但是富通集團向所有人隱瞞了次貸的損失。在美國發(fā)生次貸危機之后，才公開了40億歐元的虧損。

就投資富通集團項目而言，在平安股權(quán)投資之前，全球金融市場已經(jīng)處于不穩(wěn)定狀態(tài)，市場處于低迷狀態(tài)。在這種情況下，負(fù)債并購增加了負(fù)債負(fù)擔(dān)的不確定性。平安對富通集團進行了一年的投資調(diào)查，結(jié)果顯示收集到的信息中正面消息較多而負(fù)面消息較少，平安對富通集團的財務(wù)狀況過高的評價，最終導(dǎo)致做出了錯誤的投資決策。

■股權(quán)投資中或有負(fù)債的風(fēng)險防范措施

（一）信息披露

根據(jù)新企業(yè)會計準(zhǔn)則的要求，在編制財務(wù)報表的過程中，企業(yè)應(yīng)將商業(yè)承兌匯率貼現(xiàn)和沒有訴訟仲裁形成的或有負(fù)債融合其中。根據(jù)會計準(zhǔn)則的要求，如果信息不能完全披露，經(jīng)濟利益就會有流失的風(fēng)險，公司可能會面臨或有負(fù)債風(fēng)險，在特殊情況下，公司可以不公開沒有訴訟的所有信息[3]。

（二）盡職調(diào)查

（1）聘請律師開展法律盡職調(diào)查。投資取得股份時，律師的主要責(zé)任是法律盡職調(diào)查，調(diào)查范圍包括目標(biāo)企業(yè)的基本情況和財務(wù)情況。在實際過程中，要與投資對象一起明確調(diào)查范圍。但是要多關(guān)注或有負(fù)債，努力尋找擔(dān)保或抵押信息。在此過程中，可以向管理部門了解目標(biāo)企業(yè)的日常運營及市場發(fā)展?fàn)顩r，了解是否存在產(chǎn)品有投訴情況等。

（2）聘請會計師事務(wù)所進行財務(wù)盡職調(diào)查，最好是注冊會計師。財務(wù)盡職調(diào)查通常由注冊會計師安排，以便盡可能識別或有負(fù)債事項。如果確認(rèn)目標(biāo)公司存在或有負(fù)債事項，就要調(diào)查公司的資金融資情況，確認(rèn)是否有負(fù)債擔(dān)保或資產(chǎn)抵押。追查和分析未來相關(guān)問題的發(fā)展及結(jié)果，判斷或有負(fù)債發(fā)生的概率。確認(rèn)目標(biāo)公司的收入及稅金信息，判斷是否滿足稅法要求。

（三）股權(quán)收購中或有負(fù)債的前期審查

為找出目標(biāo)公司的或有負(fù)債，可以從以下角度進行研究：

（1）公司與訴訟有關(guān)的事項。要仔細研究過去5年內(nèi)目標(biāo)公司已經(jīng)完結(jié)并且執(zhí)行終了的訴訟相關(guān)資料和公司正在進行的訴訟資料。特別是通過和解協(xié)議了解的訴訟，需要更加注意，確認(rèn)和解協(xié)議在內(nèi)容和程序上是否合法、有效地履行。

（2）重大合同。包括采購及銷售合同、貸款合同、擔(dān)保合同、租賃合同等在內(nèi)，主要是目前正在進行中，以及近兩年內(nèi)已經(jīng)完成的合同進行審核。

（3）稅費及規(guī)費。通過財務(wù)審計確認(rèn)目標(biāo)公司的納稅及避稅行為的合法性，確認(rèn)是否存在逃稅、漏稅或政府規(guī)費滯納未繳的情況。

（4）勞動法審查。調(diào)查目標(biāo)公司拖欠工資、社會保障、勞動保護等方面的問題，預(yù)測解決問題所需要的費用。

（5）環(huán)境保護。環(huán)境法根據(jù)無過失責(zé)任原則追求民事責(zé)任行為，政府對企業(yè)經(jīng)營行為方面設(shè)定了越來越多的環(huán)保制約。投資方應(yīng)研究目標(biāo)公司的業(yè)務(wù)活動是否滿足環(huán)境保護要求事項，如有必要，應(yīng)聘用專家或政府機構(gòu)進行檢查，確認(rèn)目標(biāo)公司在過去和未來是否存在潛在的環(huán)境保護糾紛[4]。

（6）產(chǎn)品質(zhì)量及消費者權(quán)益保護。由于目標(biāo)公司的產(chǎn)品質(zhì)量及服務(wù)水平所造成的或有負(fù)債很容易被忽略，因此投資方應(yīng)研究最近目標(biāo)公司的索賠記錄及消費者投訴記錄，根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法及消費者權(quán)益保護法，預(yù)測今后可能發(fā)生的潛在損失及損失補償金額。

（7）企業(yè)運營資質(zhì)。由于不同行業(yè)的營業(yè)資質(zhì)不同，各行業(yè)的審查內(nèi)容各不相同。例如，生產(chǎn)企業(yè)需要審查專利權(quán)及商標(biāo)權(quán)的合法性，房地產(chǎn)企業(yè)研究企業(yè)運營房地產(chǎn)所需的資質(zhì)和主要業(yè)務(wù)項目所需的批準(zhǔn)程序。

（8）反壟斷。如果是跨國投資，為了避免因違反相關(guān)法律而引起的訴訟或業(yè)務(wù)活動的限制，必須注意目標(biāo)公司所在國家的相關(guān)反壟斷規(guī)定。如果在國內(nèi)進行投資也有可能被壟斷，應(yīng)盡早與相關(guān)部門協(xié)商，做出慎重的決定。

（四）公司或有負(fù)債的評估

根據(jù)之前的披露及調(diào)查，評價目標(biāo)公司的或有負(fù)債風(fēng)險，評價時要注意以下事項。

1.或有負(fù)債原因的分類分析

根據(jù)投資的具體情況，結(jié)合或有負(fù)債形成事由，對目標(biāo)公司的或有負(fù)債形成事由進行分類分析。如果有必要，為了綜合評價或有負(fù)債對投資的影響，可以設(shè)置不同的權(quán)重，提供定量的信息。

2.或有負(fù)債發(fā)生概率評價

實際上，很多人擔(dān)心或有負(fù)債的原因是，一旦出現(xiàn)這樣的負(fù)債，很多情況下會因為巨額的金額對目標(biāo)公司造成致命的影響，但是這種負(fù)債出現(xiàn)可能性幾乎無法預(yù)測。實際上，由于相關(guān)參數(shù)不足，很難預(yù)測發(fā)生概率，也有為了逃避管理責(zé)任而放棄發(fā)生概率評價的人。

3.或有負(fù)債預(yù)期財務(wù)影響評估

很多情況下，可以推測或有負(fù)債的財務(wù)影響。如果出現(xiàn)這樣的負(fù)債，需要預(yù)估對目標(biāo)公司的財務(wù)會產(chǎn)生什么樣的影響。

4.對或有負(fù)債對投資產(chǎn)生的影響的綜合評價

通過或有負(fù)債的原因、發(fā)生幾率、預(yù)期財務(wù)影響等整體因素，可以從定性和定量的角度來綜合評價或有負(fù)債對投資的影響。

（五）設(shè)計保障條款

（1）設(shè)定分期付款及預(yù)留保證金。設(shè)置付款條件，盡量采用分期付款方式，將投資的一定比例（如：20%）的投資款預(yù)留出來作為保證金，在一定時間（如：2年）后支付。如有或有負(fù)債風(fēng)險，可將該金額從保證金中扣除，補償投資者所遭受的損失。

（2）限制部分轉(zhuǎn)讓價款使用用途。轉(zhuǎn)讓資金部分使用范圍需要進行限制，如投資者為上市公司時，轉(zhuǎn)讓方可在領(lǐng)取轉(zhuǎn)讓款后，限制其買入投資者發(fā)行的股票，并承諾在一定時間內(nèi)分期解鎖。

（3）業(yè)績補償。設(shè)置業(yè)績補償條款。轉(zhuǎn)讓方或被投資公司不能履行業(yè)績承諾時，轉(zhuǎn)讓方按一定的標(biāo)準(zhǔn)和方法補償投資者。

（4）提供擔(dān)保。投資者可以要求轉(zhuǎn)讓方提供住房擔(dān)保作為抵押擔(dān)保，或有能力的第三方提供擔(dān)保，保證金不足時可以執(zhí)行擔(dān)保。

（5）約定。保證條款是為了明確轉(zhuǎn)讓方保證公司現(xiàn)有負(fù)債及公開的或有負(fù)債的真?zhèn)魏屯暾远芳拥模绻形垂_的或有負(fù)債，最終產(chǎn)生的負(fù)債由轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)。

■結(jié)束語

面對多變的金融環(huán)境以及復(fù)雜的企業(yè)情況，投資者要謹(jǐn)慎做好股權(quán)投資，投資前做好或有負(fù)債等事項的調(diào)查工作，避免出現(xiàn)平安公司投資失敗的情況。