涂 哺
(上海市青浦區人民法院,上海201700)
2017年9月30日,最高人民法院、司法部聯合發布《關于開展律師調解試點工作的意見》(以下簡稱“2017年《意見》”),將律師調解工作從理論層面上升到實操層面。[1]自此,律師加入調解,解決多元化矛盾糾紛的形式在我國得到了快速發展。律師角色的加入無疑給傳統調解制度帶來了新鮮活力,也對調解人“中立”的特性帶來了巨大的沖擊。本文將通過分析律師在調解制度中的進路和現實各種律師調解模式中律師的身份,來探索律師調解的最佳模式,提出對律師調解人職業技能方面的基本要求,并結合我國目前的律師調解制度及試點工作現狀,對律師調解法律效力確認機制的完善提出實證性建議。
國內民訴法學界權威認為:“調解就是在第三方主持下,以國家法律、法規、規章和政策以及社會公德為依據,對糾紛雙方進行斡旋、勸說,促使他們互相諒解、進行協商,自愿達成協議,消除紛爭的活動。”[2]
英美國家所說的“調解”,多指近年來蓬勃發展的解決非訴訟法律糾紛的ADR(Alternative Dispute Resolution,替代性糾紛解決機制)中的一種方式。如,《牛津法律詞典》將調解定義為:“調解是替代性糾紛解決方式的一種,是指由獨立第三方(調解人)協助爭議或談判各方當事人達成一個能夠共同接受的沖突解決方案。”[3]
從國內外著述中對“調解”一詞的表述來看,雖修辭不同,但都包含著“調解人中立”的思想和主張。這一特征決定了,調解人應當是不依附于當事人任何一方的獨立第三人,并且應當自覺地保持中立不偏袒的角色和意識。……