WTO有關(guān)規(guī)則對我國金融服務(wù)業(yè)的影響

柯芯湄

(福建天衡聯(lián)合律師事務(wù)所 福建 廈門 361008)

一、我國金融服務(wù)業(yè)的發(fā)展及其規(guī)制

(一)我國金融服務(wù)貿(mào)易現(xiàn)狀

從世界范圍來看，各國經(jīng)濟中心逐漸地從貨物貿(mào)易轉(zhuǎn)向服務(wù)貿(mào)易，數(shù)據(jù)顯示，金融服務(wù)貿(mào)易已成為各國經(jīng)濟體系的重心，并且已經(jīng)占據(jù)了當今國際經(jīng)濟貿(mào)易總份額的90%，可以看出，金融服務(wù)貿(mào)易已經(jīng)在國際經(jīng)濟的發(fā)展過程中發(fā)揮了巨大的作用。自改革開放以來，我國金融服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展趨勢明顯加快，加入WTO更是促進了我國金融服務(wù)業(yè)的自由化和開放。但是，我國的金融服務(wù)業(yè)雖然發(fā)展快速，仍處于一種競爭力整體較弱的狀態(tài)。

從法制角度上看，我國金融服務(wù)業(yè)的法律發(fā)展也是較晚，在新中國成立之初，金融法制的進步并不顯著。由于缺乏相應(yīng)的法律規(guī)范的指導(dǎo)，我國的金融市場的發(fā)展并不樂觀，但是這種狀態(tài)在1995年五部金融基本法律的制定宣布結(jié)束。這套金融法律體系層次分明，適應(yīng)中國國情，為中國金融服務(wù)業(yè)的穩(wěn)健運行發(fā)揮了重要作用。自此，為了適應(yīng)中國入市和自身的經(jīng)濟建設(shè)，中國逐漸出臺了許多金融業(yè)的法律法規(guī)，截止2014年中國已經(jīng)建立了一套以人大立法為框架的較為清晰的法律體系。但是，與發(fā)達國家的金融服務(wù)法律體系相比較，這套體系仍然不成熟、不完善，比如，金融服務(wù)業(yè)相關(guān)法律過于籠統(tǒng)，某些條文沒有配套的實施細則，因此使得某些金融活動面臨缺乏法律規(guī)范指導(dǎo)的窘境，而且，金融活動的參與者也難以明確自己的行為是否被法律所“容忍”。

從金融服務(wù)開放角度上看，我國雖然在服務(wù)業(yè)方面的開放程度已經(jīng)逐漸擴大，但是在金融服務(wù)方面仍然有較大的管制。就法規(guī)現(xiàn)狀而言，可以看到，我國對外資金融服務(wù)機構(gòu)的在限制主要表現(xiàn)在市場準入的條件上，偏向于對準入的限制；從立法角度而言，我國過于注重通過法律來限制外國服務(wù)提供者進入我國市場，但是忽略了在監(jiān)管方面的立法，因此，許多外國金融業(yè)服務(wù)提供者被允許進入后，又缺乏相應(yīng)的監(jiān)管機制對其進行有效的監(jiān)管。

(二)我國金融服務(wù)有關(guān)立法與WTO有關(guān)規(guī)則的比較分析

WTO金融服務(wù)貿(mào)易法律體系包括GATS中的《金融服務(wù)附件》、《金融服務(wù)承諾的諒解協(xié)議》、《全球金融服務(wù)協(xié)定》。《金融服務(wù)附件》又包括《金融服務(wù)的附件一》和《金融服務(wù)的附件二》兩個附件①。這兩個附件的重要意義表現(xiàn)在，首先，將金融服務(wù)貿(mào)易納入到了GATS的調(diào)成范圍；其次，確定了WTO框架下金融服務(wù)貿(mào)易的范圍；第三，允許各成員方為維護本國金融安全而采取審慎措施。因此，各成員方除了遵守GATS項下的原則以外，在制定法律法規(guī)時還應(yīng)當遵守以上三項規(guī)則。

我國在成為WTO的成員后，WTO中涉及金融服務(wù)貿(mào)易的規(guī)定也就成為了我國法律體系的正式淵源，我國在金融服務(wù)貿(mào)易上所做的具體承諾都應(yīng)當體現(xiàn)在金融法體系中，但是正如上文所述，我國金融服務(wù)貿(mào)易法律起步偏晚，不少立法對外國金融服務(wù)貿(mào)易提供者所賦予的權(quán)利以及施加的義務(wù)與GATS原則相矛盾，即法律體系內(nèi)外不一致，這樣的缺陷容易招致“市場準入”以及“國民待遇”方面的質(zhì)疑。

當然，為了適應(yīng)入市的要求，我國已對相關(guān)的金融法規(guī)做了必要的修訂。首先，我國對銀行服務(wù)業(yè)的相關(guān)法律做出了修訂。根據(jù)中國所做出的入世承諾以及銀行業(yè)監(jiān)管的相關(guān)國際慣例，國務(wù)院在參考其他國家和地區(qū)的實踐，總結(jié)國內(nèi)在銀行業(yè)監(jiān)管的經(jīng)驗后，對《外資金融機構(gòu)管理條例》做出了修訂。其次，由于我國并無專門的針對外資銀行進入我國銀行市場的規(guī)定，導(dǎo)致“市場準入”的效率一直偏低，為解決此問題，中國銀監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于調(diào)整銀行市場準入管理方式和程序的決定》。2005年，《境外金融機構(gòu)投資入股中資金融機構(gòu)管理辦法》的出臺為外資入股提供了相關(guān)的法律依據(jù)，這也有利于我國金融政策透明度的提高。②

中國入世后，同樣也對保險服務(wù)業(yè)相關(guān)法規(guī)做出了修訂，在2002年，中國保監(jiān)會為清理與WTO規(guī)則或者我國入世承諾不相符的內(nèi)容，出臺了《關(guān)于修改(保險公司管理規(guī)定)有關(guān)條文的規(guī)定》，中國為進一步的履行其所做出的承諾，還修訂了《中華人民共和國保險法》，進一步將保險業(yè)市場開放，與國際接軌。另外，保監(jiān)會根據(jù)GATS的透明度要求，在制定和修繕重要的法規(guī)、政策時都曾向社會公開征求意見，涉及到公眾基本利益的政策的制定，例如基本險種以及費率的規(guī)定時都允許公眾參與其中。入世后，為履行所做出的承諾，我國不斷修繕保險服務(wù)業(yè)方面的法律法規(guī)，從而促進中國保險業(yè)市場的穩(wěn)健、持續(xù)的發(fā)展。

盡管我國在入世后對國內(nèi)相關(guān)的法律法規(guī)做了修改，但是仍然存在一定的缺陷。以銀行業(yè)為例，盡管我國已經(jīng)在市場準入方面形成了一個基本的法律框架，但是由于有關(guān)的外資市場準入的規(guī)定并未在《人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》中體現(xiàn)，反而規(guī)定了外資銀行不適用《商業(yè)銀行法》，主要是用一些行政法規(guī)來對外資銀行市場準入做出規(guī)定；而且，我國銀行服務(wù)業(yè)的市場準入采取“雙軌制”。實際上導(dǎo)致了中資、外資銀行的區(qū)別待遇。

二、對我國金融服務(wù)業(yè)的相關(guān)立法建議

(一)健全金融服務(wù)法律體系

1.轉(zhuǎn)變立法理念

傳統(tǒng)的金融法立法理念主要是以金融業(yè)的縱向規(guī)劃，分為銀行法、證券法、保險法。但是，如今金融行業(yè)間的界限逐漸被淡化，傳統(tǒng)的對單個行業(yè)進行監(jiān)管的形式難以適應(yīng)當今的金融環(huán)境，尤其是容易造成監(jiān)管效率低下、權(quán)責推諉的現(xiàn)象，甚至可能對金融安全造成威脅。我國應(yīng)當分步走、分階段地走向混業(yè)經(jīng)營過度，通過推行各項政策鼓勵金融機構(gòu)積極進行創(chuàng)新，加強廣泛業(yè)務(wù)合作，促進業(yè)務(wù)范圍之間的適當交叉和滲透，在這個過程中加強金融機構(gòu)的經(jīng)營管理水平和監(jiān)管的能力。

其次，傳統(tǒng)的金融法立法觀念強調(diào)對金融機構(gòu)的管理，卻忽略對金融服務(wù)消費者的保護，關(guān)于金融消費者保護的法律不成體系，散見于各個法規(guī)之中，金融消費者難以通過現(xiàn)存的法規(guī)維權(quán)，而且所涉及的相關(guān)制度出現(xiàn)各種問題。因此，我國應(yīng)當盡快建立相關(guān)的措施，加強對金融消費的保護，結(jié)合本國實際，并且借鑒英美等發(fā)達國家的相關(guān)制度建立一套完善的金融消費者保護體系，設(shè)立專門的金融消費者保護機構(gòu)，并且加強金融消費者的法律意識。

2.確定基本原則

首先，我國的立法應(yīng)當要與WTO規(guī)則相銜接。具體而言，即應(yīng)當嚴格遵守中國入世時所做出的具體承諾，在金融服務(wù)業(yè)制度的設(shè)計上應(yīng)當不違背GATS所要求的原則，根據(jù)中國承諾的時間表以及中國金融服務(wù)貿(mào)易的體制進程進行改革。

其次，我國的金融立法還應(yīng)當立足自身，合理借鑒他國優(yōu)秀成果。我國金融服務(wù)業(yè)的發(fā)展較發(fā)達國家落后，因此吸收他國優(yōu)秀經(jīng)驗是必要的，但是這并非實行“拿來主義”，而要求立足在自身實際上，逐步向發(fā)達國家靠攏，促進我國金融法律體系的完善。金融市場是否穩(wěn)定對于一國社會安全運作起著重大作用，因此，我國有必要加強對金融風險的防范，防患于未然，而不是在風險已經(jīng)擴撒，造成金融動蕩以后才采取措施，英國的金融防范風險的制度是較為發(fā)達的，英國在制定其相關(guān)政策時，將“金融穩(wěn)定”納入到金融服務(wù)局的監(jiān)管目標之一，這就擴大了金融服務(wù)局的監(jiān)管權(quán)力，從而保證其在金融風險出現(xiàn)以前能采取最恰當?shù)拇胧M可能減小甚至避免金融危機的危害。③在經(jīng)濟一體化的背景下，當一國的國內(nèi)遭受金融安危時，還可能會影響到區(qū)域甚至是全球的金融穩(wěn)定，因此我國應(yīng)該盡快制定相關(guān)制度。

3.加強基本立法

法律體系的完備主要從縱向立法、橫向立法兩方面進行。從橫向上看，我國的上位法存在空白。除了缺少基礎(chǔ)性法律以外，還出現(xiàn)了上位法覆蓋范圍過窄的問題，特別是在金融不斷深化，范圍不斷擴大的時代，這一問題越來越突出。從縱向而言，法律層次不清。例如，《信托法》、《保險法》等，都偏重于行業(yè)立法而忽視了對于交易活動的立法，而在國外，大多數(shù)業(yè)務(wù)和機構(gòu)都是分別立法，這種立法模式有利于監(jiān)管分工清晰，解決監(jiān)管空白的問題。我國的金融法律體系中，還出現(xiàn)配套下位法欠缺的情況。例如，在保險領(lǐng)域中只有一部《保險法》對相關(guān)問題進行調(diào)整，缺乏相關(guān)配套的下位法相輔，如在保險產(chǎn)品費率厘定、互助保險、機動車財產(chǎn)賠償、投保人保障基金等重要事項方面均缺乏相關(guān)立法。

(二)完善金融監(jiān)管體制

1.加強對金融服務(wù)提供者的監(jiān)管行為

一直以來，我國更傾向于通過立法來限制外資進入中國市場，而忽略了監(jiān)管在金融服務(wù)業(yè)市場的積極作用。因此，我國應(yīng)當注重對以前不規(guī)范的監(jiān)管行為進行改正，加快與WTO接軌，向國際化標準的規(guī)范靠攏。但是，僅有相關(guān)的立法難以得到有效的執(zhí)行，只有嚴格的執(zhí)法才能提高中國金融法制的權(quán)威，保證國內(nèi)的經(jīng)濟安全。同時，在加強我國金融服務(wù)貿(mào)易的立法工作時，還應(yīng)當要擴大相關(guān)法律法規(guī)的透明度，將制定的相關(guān)的金融服務(wù)貿(mào)易法規(guī)等及時對外發(fā)布，嚴格遵守GATS所要求的透明度原則，保證外國金融機構(gòu)在我國能依據(jù)國內(nèi)的金融法規(guī)從事金融活動，這不僅有益于國內(nèi)金融市場的完善，也利于增強國際間金融合作。

對金融服務(wù)提供者行為的規(guī)范，可以防止金融服務(wù)消費者在參與金融活動時受到欺詐以及不公正的待遇。金融參與者以及銀行存款人的利益的保護就是保護社會群眾金融利益的安全。在金融市場中，金融服務(wù)消費者作為劣勢的一方，難以了解金融機構(gòu)的財務(wù)狀況，因此，許多國家均通過采取有效的金融監(jiān)管的方式對金融服務(wù)提供者加以監(jiān)管，以此加強保護金融消費者的利益。

我國還應(yīng)當建立相應(yīng)的審慎監(jiān)管機制，從而加強風險監(jiān)管，保證國外金融機構(gòu)在我國的合法活動，這也是確保外國金融機構(gòu)能穩(wěn)健經(jīng)營、增加盈利，我國金融體系高效運作的保障。我國的金融服務(wù)發(fā)展正處于重要階段，金融市場的崩潰可能對我國的金融市場造成重大沖擊，因此，審慎監(jiān)管機制的建立必然可以使我國免受不必要的金融危機。以銀行業(yè)的審慎監(jiān)管為例，在1994年后，美國將銀行業(yè)審慎監(jiān)管的任務(wù)放在前所未有的重要地位，這是為了保證其銀行業(yè)的穩(wěn)健運行。盡管我國的銀行業(yè)發(fā)展較美國落后，但是仍可借鑒其發(fā)展的經(jīng)驗，逐步開展銀行業(yè)審慎監(jiān)管的活動，逐步實現(xiàn)“防患于未然”的目標。

【注釋】

①劉文華著.WTO與中國金融法律制度的沖突與規(guī)避.中國城市出版社，2001

②溫源.銀監(jiān)會調(diào)整銀行市場準入方式和程序.光明日報，2003

③邢文曾.經(jīng)濟金融化必將加劇資本主義經(jīng)濟社會動蕩.紅旗文稿，2015