公司委托他人辦理失業保險造成員工損失應當賠償

公司委托他人辦理失業保險造成員工損失應當賠償

吳律師：

我原來所在公司為“拉關系”，將員工的失業保險委托給一家人力資源服務有限公司并以該公司的名義辦理。3個月前，公司因裁撤機構而精簡員工，已經工作4年的我也被解除了勞動合同。可當已經進行失業登記、另行求職受阻的我，前往領取失業保險金時，卻被告知不能領取，理由是：辦理失業保險的必須是用人單位，而我的用人單位是公司，人力資源服務有限公司與我并不存在勞動關系，故不能享受失業保險待遇。請問：我能否要求公司賠償對應損失？

讀者：肖琳琳

肖琳琳讀者：

你有權要求公司賠償對應損失。

一方面，公司委托人力資源服務有限公司辦理社會保險的行為違法。《社會保險法》第四十四條規定：“職工應當參加失業保險，由用人單位和職工按照國家規定共同繳納失業保險費。”從中可以看出，為勞動者辦理失業保險是用人單位的法定義務，即用人單位必須以實際勞動關系為基礎以自己的名義為勞動者辦理失業保險。與之對應，公司委托人力資源服務有限公司并以其名義為你辦理社會保險，無疑是對法律禁止性規定的違反。同時，基于在勞動合同履行過程中，公司與你系管理和被管理的關系，雙方信息和地位上的不對稱性，決定了你不能左右公司辦理失業保險，故公司的違法行為與你無關。鑒于《合同法》第五十二條第（五）項已明確規定，違反法律、行政法規禁止性規定的合同無效，也就意味著，公司與人力資源服務有限公司之間的委托關系，從開始時起便沒有任何法律約束力，也不能作為公司推卸向你承擔責任的依據。另一方面，公司的行為已經導致你的損失。《社會保險法》第四十五條規定：“失業人員符合下列條件的，從失業保險基金中領取失業保險金：（一）失業前用人單位和本人已經繳納失業保險費滿一年的；（二）非因本人意愿中斷就業的；（三）已經進行失業登記，并有求職要求的。”從你反映的情況看，你完全符合對應條件，理應可以獲取失業保險金，卻恰恰由于公司委托人力資源服務有限公司并以其名義辦理失業保險，而人力資源服務有限公司與你不存在勞動關系，導致不能享受相關待遇。再一方面，公司對你損害的產生具有過錯。即公司明知自己具有為你辦理失業保險的義務，明知不能委托他人辦理，明知如果委托他人可能會對你產生不利影響，卻疏忽大意或者輕信可以避免。而《侵權責任法》第六條規定：“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。”也就是說，公司難辭其咎。

吳律師

能否僅憑銀行卡刷卡流水要求對方返還借款

吳律師：

一年前，好友劉某因購買汽車，向我借款20萬元。我毫不猶疑地同意后，和劉某一起到車行用我的銀行卡刷卡支付。可當我以銀行卡刷卡流水為憑要求劉某還款時，劉某卻一口否認借款一事，認為彼此只是有過轉賬而沒有發生過借貸。鑒于我無法提供借條、借款合同、車行證明等加以佐證，法院近日也判決駁回了我要求依據民間借貸關系索要借款的訴訟請求。請問：這到底是為什么？

讀者：王曉琳

王曉琳讀者：

法院的判決并無不當。

一方面，你應當承擔舉證責任。民間借貸以當事人雙方存在借貸意思并達成借貸合意為基礎，借貸意思是指一方同意有償或無償將款借貸給對方，對方同意有償或無償使用該款并償還的意思。如果當事人之間沒有借貸意思，或者沒有達成一致即形成借貸合意，哪怕存在交付款項的事實，也不能認定為彼此存在借貸。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第五條規定：“在合同糾紛中，主張合同關系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任。”《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第十六條也指出：“被告抗辯借貸行為尚未實際發生并能作出合理說明，人民法院應當結合借貸金額、款項交付、當事人的經濟能力、當地或者當事人之間的交易方式、交易習慣、當事人財產變動情況以及證人證言等事實和因素，綜合判斷查證借貸事實是否發生。”也就是說，在劉某否認借款，而你作為主張借款關系成立的原告，僅有的銀行卡刷卡流水并不足以證明你與劉某之間有過借貸意思、形成了借貸合意、借貸事實已經發生，故必須繼續提供其它證據加以佐證，以便法院作出綜合判斷。另一方面，你必須承擔不利后果。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第二條規定：“沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。”《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第九十條也指出：“在作出判決前，當事人未能提供證據或者證據不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。”正因為你無法提供借條、借款合同、車行證明等加以佐證，而銀行卡刷卡流水僅能證明你與劉某發生過款項的轉移，并不能足以證明該款屬于借貸，即無法完成舉證責任，使法院失去綜合判斷的依據，自然也就不能認定雙方之間的款項轉移就是民間借貸。

吳律師

死者一方的婚前財產是否與“再婚老伴”無關

吳律師：

我與老趙是早年喪偶，步入晚年后結成了夫妻，結婚兩年后老趙去世，沒有留下遺囑。關于老趙遺產的繼承問題，老趙的子女認為，我作為老趙的“再婚老伴”，只有權利分割婚姻關系存續期間的共同財產，老趙的婚前個人財產是他們母親和老趙共有的，與我沒有關系，我無權參加繼承。請問：我是否有權繼承老趙的婚前個人財產？

讀者：武夢蕓

武夢蕓讀者：

《繼承法》第十條規定：“遺產按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。”你與老趙雖是再婚，但因互相已經形成合法的配偶身份，彼此之間當然享有相互繼承遺產的權利，且你和老趙的子女都是死者老趙的第一順序繼承人。

《繼承法》第三條規定，遺產是公民死亡時遺留的個人合法財產。《繼承法》并沒有就財產的產生時間加以區別，即無論該財產形成于何時，是形成于婚前還是婚后，只要是被繼承人生前合法所有，死后都應當歸結在遺產范圍內。本案中，由于老趙的前妻死亡后，老趙和子女對其前妻的遺產沒有分割，因此，老趙的婚前個人財產包括：老趙和前妻的共同財產中屬于老趙所有的部分，一般為50%；前妻遺產中老趙應繼承的相應份額。由于老趙未立遺囑，故適用法定繼承，老趙的上述婚前財產應當由你、老趙的子女共同繼承。

吳律師

口頭表示交回承包地后還可以反悔嗎

吳律師：

2010年1月，我因外出打工，就口頭通知村委會交回2畝承包地，任由村委會處置。村委會隨后將這2畝地發包給鄭某家，并在鄭某的土地承包合同及經營權證書流轉登記表中予以登記。近年來，國家給農村很多好政策，耕地也值錢了，因此我回到家鄉準備搞養殖業，并要求村委會和鄭某返還承包地。而村委會和鄭某認為，我是具有完全行為能力的人，交回承包地是我的真實意思表示，不存在任何脅迫、欺詐的情形，因而拒絕返還。請問：我現在還能要回這2畝土地嗎？

讀者：劉軍平

劉軍平讀者：

村委會和鄭某應當返還承包地。土地承包經營權不同于一般的承包關系。農戶一旦獲得土地承包經營權，享有的是具有身份性質的物權。由于這種物權是承包人賴以生存的物質基礎，所以有關自愿交回承包地的法律程序很嚴格。《農村土地承包法》第二十九條規定：“承包期內，承包方可以自愿將承包地交回發包方。承包方自愿交回承包地的，應當提前半年以書面形式通知發包方。”《最高人民法院關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第十條規定：“承包方交回承包地不符合《農村土地承包法》第二十九條規定程序的，不得認定為自愿交回。承包方在承包期內交回承包地的，在承包期內不得再要求承包土地。”本案中，雖然你在承包期內交回承包地是出于真實意思表示，但并沒有以書面形式明確表示放棄承包經營權，因此不得認定是自愿交回和村委會曾將此土地依法收回。相應地，村委會將此土地“發包”給鄭某耕種的行為因違法而應當認定為無效，村委會和鄭某應當將2畝土地返還給你。

鑒于村委會和鄭某不同意返還，你可以請求鄉（鎮）政府調解，或者向所在縣農村土地承包仲裁機構申請仲裁，當然也可以直接向法院起訴。在仲裁或者訴訟中，如果村委會和鄭某無法提供證據證明你是“提前半年以書面形式通知發包方”的，那么仲裁機構和法院會依法支持你的訴訟請求的。

吳律師

兒女在不同城市追索贍養費應向哪家法院起訴

吳律師：

我與妻子婚后生有三個兒子，他們現在都已經成家。想當初我和老伴含辛茹苦地把三個兒子拉扯大。可哪知道這三個兒子很不孝順，只圖自己享受，對我倆的生活不管不問，不盡贍養義務。如今我倆年事已高且喪失了勞動能力，身體狀況較差，經常吃藥打針，退休金根本不夠用，因此想到法院去起訴三個兒子要求他們給付贍養費，可是三個兒子分別工作在不同的城市，聽說民事案件的管轄實行“原告就被告”的原則，而我們年事已高，不可能來回往返奔跑三地城市追討贍養費。請問：我們能否在自己的居住地法院起訴？

讀者：馬友樹

馬友樹讀者：

“原告就被告”即原告要到被告住所地或經常居住地的法院起訴，但這只是民事訴訟管轄的一般性規定，而不是絕對的。依照《民事訴訟法》規定，對一些特殊案件則實行“被告就原告”的原則，而且還規定當事人可以選擇管轄。《民事訴訟法》第二十一條第三款規定：“同一訴訟的幾個被告住所地、經常居住地在兩個以上人民法院轄區的，各該人民法院都有管轄權。”第三十五條規定：“兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴。”

不論是“原告就被告”還是“被告就原告”以及選擇管轄的規定，都是出于方便當事人進行訴訟，便于法院辦案。基于這樣一種立法精神，考慮到追索贍養費的原告多為年事已高、行動不便的老年人，所以，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九條規定：“追索贍養費、撫育費、扶養費案件的幾個被告住所地不在同一轄區的，可以由原告住所地人民法院管轄。”據此，你可以選擇有利于訴訟的任何一個子女住所地的法院起訴，也可以直接在自己的住所地的法院起訴，不必受“原告就被告”的限制。

吳律師

同單元業主“自行管理”能否拒絕繳納物業費用

吳律師：

2018年初，鑒于業主委員會與物業公司簽訂的《物業服務合同》中，就收費問題超出了我們的要求，我們作為同一單元的業主遂決定實行“自行管理”，并簽訂了對應協議，明確表明不要物業公司介入我們所在單元，我們也不承擔任何物業費。可如今，物業公司以其并不認可，業主委員會也沒有同意我們的“自行管理”協議為由，要求我們繳納物業費。請問：我們有權拒絕嗎？

讀者：梁薇芳

梁薇芳讀者：

你們無權拒絕繳納物業費。

一方面，你們的“自行管理”協議侵犯了其他業主的合法權益。《物權法》第七十二條規定：“業主對建筑物專有部分以外的共有部分，享有權利，承擔義務；不得以放棄權利不履行義務。”即盡管你們對建筑物內的住宅等專有部分享有占有、使用、處分、收益的權利，但鑒于你們對除此之外的其他共有部分也有對應的權利、義務，其中包括承擔管理、維護該共有設施的費用，而該費用當然包括在物業管理費用之列，故你們不能以任何理由拒絕承擔。如果你們拒不承擔，無疑會增加其他業主的負擔。另一方面，你們“自行管理”的約定無效。《物權法》第八十一條規定：“業主可以自行管理建筑物及其附屬設施，也可以委托物業服務企業或者其他管理人管理。”此處的“業主”并非是指幾個業主或者是某一單元的業主，而應理解為該小區的全體業主。同時，該法第七十六條指出：“下列事項由業主共同決定：（一）制定和修改業主大會議事規則；（二）制定和修改建筑物及其附屬設施的管理規約；（三）選舉業主委員會或者更換業主委員會成員；（四）選聘和解聘物業服務企業或者其他管理人；（五）籌集和使用建筑物及其附屬設施的維修資金；（六）改建、重建建筑物及其附屬設施；（七）有關共有和共同管理權利的其他重大事項。決定前款第五項和第六項規定的事項，應當經專有部分占建筑物總面積三分之二以上的業主且占總人數三分之二以上的業主同意。決定前款其他事項，應當經專有部分占建筑物總面積過半數的業主且占總人數過半數的業主同意。”即有權決定由業主自行管理、委托物業服務企業或者其他管理人管理建筑物及其附屬設施的主體只能是“專有部分占建筑物總面積過半數的業主且占總人數過半數的業主”，而你們的“自行管理”雖然經所在單元全體業主同意，但卻并沒有得到小區過半數的業主認可。

吳律師

代駕司機在駕車過程中受傷車主不應擔責

吳律師：

兩個月前，車主陳某因為醉酒通過網絡要求代駕公司提供服務后，代駕公司指派我前去代駕，并按規定向車主陳某收取費用，我的報酬則由代駕公司根據實際距離等另行支付。其間，因相向駕車而來的李某違章，導致兩車相撞。面對我索要醫療費用的請求，代駕公司卻讓我去找車主陳某，說小車是陳某的，也是他要求代駕的，陳某自然難辭其咎。但車主陳某卻一口拒絕。請問：車主陳某究竟應否擔責？

讀者：凌薇薇

凌薇薇讀者：

應當由代駕公司承擔賠償責任，即車主陳某不應擔責。

一方面，你與車主之間不存在民事法律關系。要確定究竟應當由誰來承擔此類代駕司機的損失，首先必須明確代駕公司、代駕司機、車主三個民事主體之間的兩種法律關系：一是代駕公司與車主之間的代駕服務關系。代駕服務是指由代駕公司指派代駕司機為車主提供開車服務，車主向代駕公司支付代駕服務的費用行為。與之對應，鑒于代駕協議只是由車主與代駕公司所達成，故合同的當事人只能是車主和代駕公司，代駕司機則不在其列。根據合同相對性原則，你與車主之間沒有權利、義務。二是代駕公司與代駕司機之間的雇傭關系。雇傭活動是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。雇員的行為超出授權范圍，但其表現形式是履行職務或者與履行職務有內在聯系的，應當認定為從事雇傭活動。代駕公司與車主達成一致后，指派代駕司機具體負責代駕事宜，在工作時間內接受代駕公司的管理，根據代駕公司要求的標準收取費用，自己所獲得的是付出勞動后的相應報酬，無疑具備“雇傭活動”的法律特征，即代駕司機在代駕過程中僅僅屬于執行職務。結合本案，你的情形無疑與之吻合。另一方面，代駕公司應當向你賠償損失。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償。”即在你因對方司機的違章行為造成損害的情況下，你具有索賠對象的選擇權，基于你已經選擇代駕公司給予雇主賠償的情況下，代駕公司自然必須先行擔責，再行向對方司機追償。

吳律師

（本欄目稿件由李紅艷、顏梅生、程文華、廖春梅、潘家永等人提供）