完善法人治理結構破解股東行權困境

王彬

基于案例分析公司股權問題

（一）機制不健全制約股東維權。

案例一：甲、乙、丙三人經友好協商，成立A有限責任公司，注冊資本10，000萬元，三人各出資3，000萬元，剩余1，000萬元由管理團隊持有。《公司章程》約定“公司重大投資、增加或減少注冊資本等重大事項應由全體股東一致同意”。公司注冊后，甲乙及管理團隊按約定實繳注冊資本，丙一直未實際繳納注冊資本。公司運營過程中，雖然丙未實繳出資，但仍然按照《公司章程》履行股東責任。一年后，鑒于丙方的現狀，甲乙及管理團隊多方催繳無果，提出讓丙方退出公司，由丁方接手。丙方不同意，后續在公司經營過程中不再出具任何手續，致使公司業務無法正常開展。鑒于《公司章程》約定，重大事項應全體股東一致通過，致使公司無法更換股東。無奈之下，甲乙及管理層將丙方訴之法院，請求司法解決。

本案例反映出的問題：公司成立之初，管理層為了防止一股獨大，往往在《公司章程》中約定，重大事項須全體股東一致通過。但在實際運營中，在認繳制基礎上注冊的公司，股東沒有在《公司章程》中約定出資未到位股東的責任以及相應的退出機制，而是用理想化的狀態進行了簡單的約定，致使股東會無法形成有效決議，股東們無法行使權力。

（二）股權比例的表面合理隱藏關聯交易等運營困境。

案例二：A、B、C三家法人友好協商，成立甲有限責任公司，公司注冊資本10億元，A持股35%、B持股33.5%、C持股31.5%。《公司章程》約定“公司重大投資、增加或減少注冊資本等重大事項應由三分之二以上股東同意”。A雖為大股東，但受制于《公司章程》的約定，無法控制公司。為了行使控制權，A和B簽訂一致行動協議，約定由A行使表決權，從而A實現了對該公司的控制。實際運營過程中，由于經營層未能勤勉盡責，致使公司的業務主要靠B關聯交易完成。后因B企業經營不善，甲公司應收B企業的債權無法收回，進而導致甲公司無法持續經營。后因B企業進入破產程序，A、C兩股東想處理甲公司，但由于《公司章程》的限制，公司無法處理。

本案例反映出的問題：股權比例設計看似非常合理，A為第一大股東，但現實是A和B成為共同實際控制人，致使甲公司出現與B公司的大量關聯交易。《公司法》中對關聯交易有規定，但是該公司的章程并未涉及，這就給企業未來的運營埋下了隱患。

（三）章程設置審核不嚴致使權利無法行使。

案例三：甲企業通過受讓自然人A股權，成為W外資企業控股股東，持股比例51%，按照C國的法律修改了《公司章程》，僅對投資比例進行了修改，未修改其他內容。隨后，甲企業先后派人員接手了W公司，并開始著手公司建設。通過近兩年努力，公司建成并通過驗收達產。甲企業將該公司納入合并范圍進行并表。但在審計過程中，會計師通過查閱W公司相關材料，認為“甲公司不能對W公司進行并表”，原因是該公司公司章程約定“公司的重大事項，需全體股東一致同意”，這就是說，甲企業雖然持股51%，但不能控制該公司，無并表的權利，僅能對該公司實施重大影響，只能作為權益法核算的長期股權投資處理。

本案例反映出的問題：通常情形下持股51%就取得了公司的控制權，但是《公司章程》卻對權利的行使進行了限定，致使股東無法控制公司。這也反映出企業在走出去的過程中，由于語言表述限制對關鍵性文件審核不嚴，致使權利無法行使。

（四）公司由大股東控制，小股東權益無法得到保證。

案例四：A、B、C、D、E五位股東作為發起人，共同成立x公司，A股東控股51%，其余四位股東作為財務投資人共同出資49%，公司注冊資本10億元。通過3年的基本建設，公司建成投產，第4年公司開始盈利，后續每年盈利水平增長超過一倍。由于公司建設期較長，《公司章程》約定，“公司自盈利起，每年分紅不低于50%”，“分紅議案屬于特別議案，必須經三分之二以上股東同意。”第五年開始，股東要求分紅，但A股東反對，致使其他股東無法行使收益權。尤其是B股東，持股比例25%，出資額2.5億元，投資五年無任何現金回報，僅能按權益法核算投資收益，而無任何現金流入，致使公司財務困難，陷入流動性危機。

本案例反映出的問題：小股東作為財務投資人，注重的是投資收益，若無法形成現金收益，將會嚴重影響公司的流動性。X公司《公司章程》約定分紅條款立意是好的，但是由于行權條件的限制，導致公司由大股東控制，小股東權益無法得到保證。

上述案例均是從不同側面反映公司章程約定存在缺陷，致使股東無法保證其權利的行使。案例一，管理層為防止一股獨大，對所有股東進行制約，實現權利制衡的局面，但是沒想到股東出資違約，制約了公司的發展。案列二，B股東充分利用股權比例，完成了以小博大，實現控制權的目的。案例三，絕對大股東無法控制公司，利益無法保障。案例四，小股東忽視對相關條款的約定，致使無法行權出現了流動性風險。這些案例綜合反映出股東對公司章程理解不到位，未考慮特殊情況的發生對自身利益的影響。

完善公司章程，維護股東權益

公司章程作為公司運行的基本遵循，全體股東要在全面熟悉《公司法》的基礎上，對權利義務進行約定，特別要關注以下幾個方面，用規范化的約定保護自身利益。

（一）以《公司法》為前提，制定公司章程。按照“以規行權，按章做事，依資說話”的原則，制定公司章程。“規”要明確，“章”要清晰，“資”要到位方可行使。特別是在目前認繳制的基礎上，更要對“實繳”的期限、責任以及未及實繳應當承擔的責任進行約定。同時，要充分認識到，若公司出現運營不善導致無法經營，股東對公司責任是以認繳出資為依據的即認繳出資是股東履行責任的基礎。

（二）合理設計持股比例，構建有效制衡的股權結構。謹慎選擇合作伙伴，充分關注《公司法》規定特殊事項的底線，選擇確定股權比例。持股比例要在充分審視自身能力的基礎上合理設計。控股股東要充分考慮控股權的行使;參股股東作為財務投資人要充分關注自身利益的體現;作為戰略投資人要充分體現戰略目標的實現。股權結構的設計要有一些共性的考量，更要因地制宜，結合企業的具體實際，同時考慮股東權益。

（三）對表決權行使的約定中，充分關注數字等具體表述。在公司設立之初，由于尚未運營很多事項存在不確定性，“過半數”或“三分之二以上”的約定尤為謹慎。特別要結合自身的出資進行考慮。三分之二以上的決定權，就意味著三分之一的一票否決權。單一股東超過33.34%，就意味對所有重大事項有否定的權利，這是股東權利制衡的基本保障。

（四）謹慎約定關聯交易、擔保等特殊事項。關聯交易的出現，可以將公司的利潤進行轉移，案例二中，關聯方風險可以轉嫁給公司，損害公司利益。擔保更有可能將企業的表外風險轉嫁為企業的現實風險。這些事項的發生，可能將企業瞬間顛覆，在約定中尤為關注。

（五）要明確公司章程的性質及約束力。在公司章程的總則中應明確公司章程的性質，規定其為規范公司的組織與行為公司與股東之間、股東之間權利義務，具有法律約束力的文件。公司章程對公司及股東、董監高等人員均有約束力，為以后各相關主體依據章程追究責任提供制度依據。

（作者單位：陜西金融控股集團有限公司）