員工提拔后為“辭官”拒絕上任公司能否單方解聘

員工提拔后為“辭官”拒絕上任公司能否單方解聘

吳律師：

我與公司的勞動合同中約定我擔任銷售員。因我業績突出，公司在進行人事調整時，提拔我擔任銷售部主管。上任兩個月后，由于我感覺難以勝任，曾多次要求“辭官”。由于被公司拒絕，出于賭氣，我遂私自在家休息了15天。近日，公司以其經全體職工討論通過且業已公示的規章制度中，規定對連續曠工超過5天的員工，其有權單方解聘為由，決定解除與我尚有三年到期的勞動合同。請問：在公司提拔未經我同意、改變了原有崗位的情況下，我能否要求公司支付違法解聘的賠償金？

讀者：姚曉曉

姚曉曉讀者：

你無權要求公司支付違法解聘的賠償金。

《勞動合同法》第八十七條規定：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金?！奔磩趧诱呦蛴萌藛挝凰饕r償金的前提，在于用人單位違法解除或者終止勞動合同。與之對應，公司應否向你支付賠償金，同樣取決于公司的解聘行為是否違法。而公司之舉并不為過：第一，《勞動合同法》第三十五條規定：“用人單位與勞動者協商一致，可以變更勞動合同約定的內容。變更勞動合同，應當采用書面形式?！辫b于將你提拔為部門主管，存在崗位變化，而工作崗位屬于勞動合同的重要內容，公司未經你許可，也未經書面形式予以變更，似乎與之相違，其實不然，因為《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十一條指出：“變更勞動合同未采用書面形式，但已經實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內容不違反法律、行政法規、國家政策以及公序良俗，當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持?！蹦阋言谥鞴軑徫还ぷ鲀蓚€月，尤其是該崗位仍然是在銷售部的業務范圍，自然無權認定公司的提拔違法且無效。第二，《勞動合同法》第四條規定：“用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協商確定……用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者?！闭驗楣臼玛P曠工、解聘的規章制度，經過民主討論、公示程序，加之內容并未違反法律的強制性規定，決定了對全體員工具有約束力，在你出于賭氣而拒絕上班構成曠工的情況下，公司據此將你解聘自然并無不當。

吳律師

醫院拒絕出具出生醫學證明產婦有權提起行政訴訟

吳律師：

我于兩個月前在一所醫院產下一名女嬰后，曾多次要求醫院出具新生兒出生醫學證明?？舍t院卻一再推諉、拖延，原因是我在住院期間，鑒于其工作人員態度嚴重不好，向有關部門進行過投訴，致使其文明單位的評選工作大受影響，于是故意報復。我曾想通過訴訟解決，但有人提出醫院并非行政機關，不能作為被告。請問：我究竟能否提起訴訟？

讀者：王曉芳

王曉芳讀者：

你可以向法院提起行政訴訟。

第一，醫院可以成為適格被告。《行政訴訟法》第二十五條第（四）項的規定“：由法律、法規授權的組織所作的具體行政行為，該組織是被告?！倍赌笅氡＝》ā返诙龡l規定：“醫療保健機構和從事家庭接生的人員按照國務院衛生行政部門的規定，出具統一制發的新生兒出生醫學證明。有產婦和嬰兒死亡以及新生兒出生缺陷情況的，應當向衛生行政部門報告。”衛生部《關于進步加強出生醫學證明的通知》第二條第（一）項也指出：“各地要堅決落實由具有助產技術服務資質的醫療保健機構為本機構內出生的新生兒直接簽發出生醫學證明的要求?！奔此鼈兠鞔_賦予了醫療保健機構出具出生醫學證明的權利，作為醫療保健機構，既不能濫用職權，不予辦理，也不能瀆職，不履行形式審查職責，對出生信息亂加填寫。第二，你具有原告資格?！缎姓V訟法》第二條規定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟前款所稱行政行為，包括法律、法規、規章授權的組織作出的行政行為?！辫b于出生醫學證明的行政確認行為是針對新生嬰兒做出的，目的在于確認嬰兒出生的法律事實，除了新生兒的姓名、出生地、健康狀況、出生日期、體重等信息外，同時還登載母親姓名和父親姓名及雙方的身份證號。因此，盡管出生醫學證明行為并不是設立法律關系，但由于其系法定權利憑證，所標注的信息，必然使相對人享有和行使權利受到影響。對嬰兒來說，至少關系到撫養權、繼承權和戶口登記、兒童保健服務等方面的權利；對父母而言，既關系到其對子女血緣關系的證明，也關系到監護權、對嬰兒的姓名決定權及其它人身權益的行使。與之對應，鑒于不管醫院基于什么理由拒絕向你出具出生醫學證明，都意味著是對你權利的侵犯，決定了你有權提起行政訴訟。

吳律師

離婚協議中言明房產歸你并不等于非你莫屬

吳律師：

我與前夫于2010年元月結婚，2014年2月購買了一套房屋，登記的房屋所有人為前夫。2017年4月，前夫為朋友擔保借款50萬元，我對此一無所知。2018年3月，我與前夫因感情確已破裂而離婚，協議約定房屋歸我所有，但一直沒有辦理產權變更登記手續。2018年4月，因朋友沒有按期償還借款本息，債權人將朋友和前夫訴至法院。法院判決前夫對借款本息承擔連帶清償責任。鑒于朋友和前夫沒有在指定期限內履行判決內容，法院于近日查封了房屋。請問：在前夫的擔保借款明明與我無關、房屋在法院判決之前也已經約定歸我的情況下，法院的做法對嗎？

讀者：廖慧茹

廖慧茹讀者：

法院的做法并無不當。

第一，離婚協議中言明的房產歸你，并不等于非你莫屬。雖然《最高人民法院民一庭關于夫妻一方對外擔保之債能否認定為夫妻共同債務的復函》規定：“夫妻一方對外擔保之債不應當適用《最高人民法院關于適用<婚姻法>若干問題的解釋（二）》第二十四條的規定認定為夫妻共同債務?！奔幢景杆鎿＝杩畈粦J定為你與前夫的夫妻共同債務。而《婚姻法》第十七條也指出，夫妻在婚姻關系存續期間所得的財產，歸夫妻共同所有，且夫妻對共同所有的財產，有平等的處理權。即你與前夫在婚姻關系存續期間購買的房屋，雖然只登記在前夫一人名下，但同樣屬于你與前夫的夫妻共同財產。但值得注意的是，《物權法》第九條第一款規定：“不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記發生效力；未經登記，不發生效力。但法律另有規定的除外?！迸c之對應，盡管你與前夫在離婚協議中約定房屋歸你一人所有，但由于雙方未進行不動產物權的變更登記，協議僅僅是對你與前夫有效，對外而言，基于尚未發生效力，房產依然為你與前夫共同所有。第二，法院有權對房屋采取強制措施?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第十四條規定：“對被執行人與其他人共有的財產，人民法院可以查封、扣押、凍結，并及時通知共有人?！闭驗樵谵k理房屋產權變更登記手續之前，仍然應當視為你與前夫的共同財產，決定了法院當然地可以進行查封，只是應當通知你而已。如果你前夫繼續拒不履行連帶責任，法院還可以在對房屋進行拍賣、變賣后，分給你一半價款，其余用于清償借款本息。

吳律師

股權登記在夫妻一方名下私自轉讓是否有效

吳律師：

我與丈夫曾以夫妻共同財產入股到一家公司，并登記丈夫為股東。一個月前，丈夫經公司其他股東許可，將其名下股份按市場行情轉讓給了肖某，肖某付清價款后，進行了工商變更登記。請問：丈夫未經我同意的轉讓行為是否有效？

讀者：徐小鳳

徐小鳳讀者：

該轉讓行為有效。

第一，夫妻共有股權的對象只限于財產性價值。根據《婚姻法》第十八條第（三）項之規定，婚姻關系存續期間的一方以共同財產投資或因繼承或受贈所形成的股權歸夫妻雙方共同所有。與之對應，在你與丈夫就股權歸屬沒有特別約定的情況下，當屬夫妻共同所有。但由于股權是股東基于股東資格而享有的在公司中獲取一定經濟利益和參與公司管理的權利，即它與夫妻共有財產的相似之處在于均包含財產利益，區別在于它還涉及公司、其他股東以及第三人的利益。而根據《公司法》的一般規定，認定股東資格的依據為股東名冊優先。故夫妻共有股權的對象，只限于股權所對應的財產性價值。這一點在《最高人民法院關于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第十六條得到了體現：“人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（一）夫妻雙方協商一致將出資額部分或者全部轉讓給該股東的配偶，過半數股東同意、其他股東明確表示放棄優先購買權的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（二）夫妻雙方就出資額轉讓份額和轉讓價格等事項協商一致后，過半數股東不同意轉讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉讓出資所得財產進行分割。過半數股東不同意轉讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉讓，該股東的配偶可以成為該公司股東?！钡诙?，你丈夫單方轉讓股權的行為有效。股權登記于夫妻一方名下，另一方對此享有的屬于隱名股東的權利?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈公司法〉若干問題的規定（三）》第二十六條規定：“名義股東將登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照物權法第一百零六條的規定處理。名義股東處分股權造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應予支持。”即原則上應當保護非登記配偶的權利，但應受制于善意取得制度。善意取得是指占有人處分其占有的財產時，如第三人基于善意受讓而對該財產取得占有，則依法享有所有權。正因為肖某已依約支付價款，該價款與市場行情相適應，并進行了工商變更登記，肖某有理由相信轉讓系你們夫妻共同意思表示，即符合善意取得的法律規定，決定了該轉讓有效。

吳律師

鄉政府與村經濟組織簽訂的聯營協議是否無效

吳律師：

我所在村的一家集體經濟組織想利用本地自然資源，打造旅游景區，考慮自身宣傳條件、力度等諸多方面與鄉政府相比存在較大差距，故決定與鄉政府聯營，并彼此自愿簽訂了協議，其中約定村集體經濟組織雖然實行獨立核算、自負盈虧、自主經營、自主用工，但需向鄉政府繳納景區營業額的10%作為利潤分配，且每年度不少于20萬元。事后，鑒于鄉政府實際起到的作用并不大，村集體經濟組織感到后悔。請問：村集體經濟組織是否必須受聯營協議約束？

讀者：朱琳琳

朱琳琳讀者：

聯營協議無效，村集體經濟組織不必受聯營協議約束。

第一，《最高人民法院關于鄉政府與其他單位簽訂的聯營協議效力問題的批復》規定：“一、對于在中發〔1986〕6號《中共中央、國務院關于進一步制止黨政機關和黨政干部經商、辦企業的規定》文件以后，政企尚未分開的鄉政府，以其名義簽訂的聯營協議，應視為鄉政府在行使著政府和鄉合作經濟組織的雙重職權，如無其他違法情況，可不按無效協議處理。需要繼續履行的，應隨著政企分開的進展，及時變更聯營主體，完備各項法律手續。二、對于中發〔1986〕6號文件以后，已經政企分開的鄉政府，仍以其為聯營一方簽訂的聯營協議，根據中發〔1986〕6號文件的規定原則上應確認無效。”而《中共中央、國務院關于進一步制止黨政機關和黨政干部經商、辦企業的規定》中已經明確：“黨政機關，包括各級黨委機關和國家權力機關、行政機關、審判機關、檢察機關以及隸屬這些機關編制序列的事業單位，一律不準經商、辦企業。凡違反規定仍在開辦的企業包括應同機關脫鉤而未脫鉤，或者明脫鉤暗不脫鉤的，不管原來經過哪一級批準，都必須立即停辦，或者同機關徹底脫鉤。”第二，《最高人民法院關于印發〈關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答〉的通知》規定：“關于聯營合同的主體資格認定問題：（一）聯營合同的主體應當是實行獨立核算，能夠獨立承擔民事責任的企業法人和事業法人。個體工商戶、農村承包經營戶、個人合伙，以及不具備法人資格的私營企業和其他經濟組織與企業法人或者事業法人聯營的，也可以成為聯營合同的主體。（二）企業法人、事業法人的分支機構不具備法人條件的，未經法人授權，不得以自己的名義對外簽訂聯營合同；擅自以自己名義對外簽訂聯營合同且未經法人追認的，應當確認無效。黨政機關和隸屬黨政機關編制序列的事業單位、軍事機關、工會、共青團、婦聯、文聯、科協和各種協會、學會及民主黨派等，不能成為聯營合同的主體。”正因為鄉政府屬于“黨政機關”，決定了本案所涉聯營協議違反了禁止性規定，故從一開始時起就對村集體經濟組織沒有法律約束力。

吳律師

婚前繼承、婚后取得的財產是否屬于夫妻共同所有

吳律師：

2014年11月，我父親去世，我和哥哥共同繼承了父親的一筆60萬元存款。由于當時存款期限未到，我們就沒有取出來分割。2015年10月我與李某登記結婚，婚后不久該筆存款到期，我們兄妹各分得本息32萬元。最近，我與李某因性格不合準備協議離婚。李某主張，我繼承的32萬元錢是婚后取得的，應當屬于夫妻共同財產，他有權分得一半。請問：這筆遺產真的屬于夫妻共同財產嗎？

讀者：鮑春梅

鮑春梅讀者：

根據我國《婚姻法》第十七條、第十八條的規定，夫妻一方繼承或接受贈與所得的財產屬于夫妻共同財產，但是，遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產，不屬于夫妻共同財產，而屬于夫妻個人特有財產。因此，如果死者生前沒有立遺囑或者所立遺囑沒有確定只歸夫或妻一方所有，則夫或妻一方繼承的遺產應屬于夫妻共同財產。不過，遺產的取得時間十分關鍵，即還要看遺產繼承權的取得時間是否在婚姻關系存續期間。

按照民法的所有權取得原理，財產或遺產的取得以所有權的取得時間為標準，而不是以對財產或遺產的實際占有時間為標準。《繼承法》第二條規定：“繼承從被繼承人死亡時開始。”這一規定表明，被繼承人死亡的時間，便是繼承人取得遺產所有權的時間。也就是說，在繼承開始時，繼承人就實際取得了遺產所有權。因此，你在婚前繼承、婚后才實際占有的32萬元遺產，應當認定為你婚前財產?！痘橐龇ā返谑藯l第（一）項規定，一方的婚前財產為夫妻一方的財產，即屬于個人特有財產?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<婚姻法>若干問題的解釋（一）》第十九條規定：“婚姻法第十八條規定為夫妻一方的所有的財產，不因婚姻關系的延續而轉化為夫妻共同財產。但當事人另有約定的除外?！憋@然，李某無權要求分取你所繼承的財產。

吳律師

夫妻離異未成年子女能否參與分家產

吳律師：

我與丈夫陶某因感情不合準備離婚，經協商，尚未成年的孩子隨我生活，陶某按月給撫養費。在協商分割家產時，我提出：孩子也是家庭的一員，家中財產應有孩子一份，孩子隨我生活，我應當分得家庭財產的三分之二。陶某不同意，說孩子從沒有勞動，不應當分得財產。請問：夫妻離婚時，未成年子女能否分得家產？

讀者：陳文靜

陳文靜讀者：

一般來說，家庭財產是由夫妻兩人通過勞動積累的，未成年人尚未參加勞動，無經濟收入，因此未成年人在父母離婚時無權參與分家產。當然，未成年人也可以通過一定的途徑獲得個人財產，并受到法律保護。

根據相關法律，屬于未成年人個人所有的財產主要包括：一是通過父母等監護人履行撫養義務而獲得的財產，主要是指專供未成年人個人使用的生活用品，如衣服、飾物及學習用具等。二是享有智力成果而獲得的財產。即未成年人通過發明專利、發表文章、繪畫作品等智力成果獲得的收益。三是未成年人獲得的獎金和接受贈與而得的財產。如因學習成績優異或參加各種競賽活動所獲獎金或獎品、因見義勇為而獲得的政府獎勵，逢年過節時長輩所給予的壓歲錢，贈與人明確表示贈給未成年人個人的錢物。四是通過繼承而得到的財產。如未成年人所繼承的父母或者祖父母、外祖父母的遺產。爺爺奶奶外公外婆所立遺囑確定由孫子女、外孫子女繼承的遺產。即使尚未出生的胎兒，法律亦明確遺產分割時必須為其保留必要的遺產份額。五是因受到傷害而獲得的賠償。在有關人身保險合同中，指定未成年人為受益人的，在保險合同約定的事件發生時，未成年人可通過行使求償權獲得保險金。未成年人因健康、身體遭受侵害致殘的，有權要求加害人等賠償義務人賠償，其中，加害人所賠償的營養費、殘疾賠償金、精神損害撫慰金等屬于未成年人個人財產。

《民法總則》第三十五條第一款規定：“監護人除為維護被監護人利益外，不得處分被監護人的財產?！币虼?，父母在婚姻關系存續期間不得擅自處理屬于未成年人所有的財產，更不得在離婚時將屬于未成年人的財產當作夫妻共同財產予以分割掉。

吳律師

（本欄目稿件由羅蘭、顏梅生、程文華、廖春梅、潘家永等人提供）