關(guān)于代孕行為對公證工作的思考

劉青

隨著科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，越來越多的技術(shù)造福于人類，特別是生殖技術(shù)與基因技術(shù)，催生了代孕技術(shù)的發(fā)展。代孕技術(shù)的發(fā)展為許多想要子女卻無法擁有子女的家庭帶來了福音，但是卻也引發(fā)了一些倫理道德問題。本文主要探討代孕帶來的親子關(guān)系認定以及親子關(guān)系認定對公證工作的影響。

首先，我們先來看一下，什么是代孕。代孕，是指將受精卵子植入代孕母親子宮，由代孕母親完成妊娠和分娩的過程。從概念來看，在代孕活動中，可能牽扯到以下幾種情況：1、精子和卵子來自夫妻雙方，借用代孕母親的子宮;2、精子來自丈夫，卵子由代孕者或則志愿者提供，用體外受精的方式，由代孕母親懷孕;3、精子由志愿者提供，卵子由妻子提供，用體外受精的方式，由代孕母親懷孕生育;4、 精子，卵子均由志愿者提供，用體外授精的方式，由代孕母親懷孕生育。

我國衛(wèi)生部在2001年發(fā)布生效的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》中曾明確做出過規(guī)定，醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實施任何形式的代孕技術(shù)。所以在我國或者其他禁止代孕的國家，很多想擁有孩子的家庭需要前往允許代孕的國家進行代孕，比如俄羅斯、烏克蘭和美國部分州（華盛頓州、新西澤州等），而這從中又牽扯到“跨國代孕”的問題。海牙國際私法會議在其官方文件對“跨國代孕”界定時，主要涉及“代孕母親”和“委托父母”兩種身份，其中“委托父母”又可分為“意向父母”和“基因父母”。

跨國代孕至少牽涉兩個國家，即代孕子女的出生國和代孕子女的接收國。這就涉及到兩個國家對代孕子女與委托父母的親子關(guān)系認定態(tài)度。一般情況下，代孕子女的出生國是允許代孕的，但是代孕子女的接收國卻不一定認可代孕行為。在允許代孕的國家或者地區(qū)，代孕機構(gòu)一般會幫助意向父母與代孕母親委托律師簽署一份法律協(xié)議，之后代孕機構(gòu)就會協(xié)調(diào)法律機構(gòu)準(zhǔn)備親子判決文書，保證代孕子女在出生時出生紙上只有意向父母的名字。對于大部分大陸法系國家，秉持“分娩者為母”的原則，認為代孕母親為代孕子女的法定父母，比如德國在1997年修正《民法典》時將“分娩者為母”寫入法律，不再考慮基因主義原則，同時德國聯(lián)邦法院賦予子女知悉自己基因來源的權(quán)利。又比如2003年日本藝人向井亞紀(jì)與丈夫前往美國內(nèi)達華州，與當(dāng)?shù)氐囊晃荒赣H簽訂代孕協(xié)議，將自己的卵子與丈夫的精子植入代孕母親的子宮，代孕母親為其生下雙胞胎。美國內(nèi)華達法院認定意向父母與雙胞胎之間的親子關(guān)系的成立，但是日本法院認為“分娩者為母”，雖然向井亞紀(jì)與雙胞胎之間存在生物基因的聯(lián)系，但是仍然無法認定向井亞紀(jì)與雙胞胎之間的親子關(guān)系。

現(xiàn)階段我國針對代孕行為還未有明確細致的法律規(guī)范，親子關(guān)系認定的不同觀念，就會導(dǎo)致相應(yīng)的公證工作得不到很好的開展，特別是以下三個問題：第一 、如何給代孕子女辦理出生公證或者親屬關(guān)系等人身屬性強的公證事項;第二、基于監(jiān)護關(guān)系的短期委托公證是否可以辦理;第三 、代孕子女與委托父母、代孕母親之間的繼承關(guān)系認定。

如何給代孕子女辦理出生公證或者親屬關(guān)系公證。首先，雖然我國在法律和道德層面都不會倡導(dǎo)代孕，但是在國內(nèi)關(guān)于代孕的小廣告卻屢見不鮮。在國內(nèi)代孕一般需要尋找一些代孕機構(gòu)，這些代孕機構(gòu)無法獲得正規(guī)的營業(yè)執(zhí)照，俗稱代孕黑市。通過代孕黑市出生的代孕子女我們?nèi)绾螢槠滢k理出生或者親屬關(guān)系公證呢？一般情況下，我們依據(jù)“分娩者為母”，新生兒的出生醫(yī)學(xué)證明是我們認定親子關(guān)系的直接證明材料，但是在司法實際中，我們也經(jīng)常看到依據(jù)親子鑒定報告來認定親屬關(guān)系。再者，如果卵子或者精子來自夫妻雙方之外的第三人，在這種情形下，代孕子女的出生和親屬關(guān)系等公證我們應(yīng)該如何辦理？第二，如果代孕子女在國外出生，代孕子女的出生國認可意向父母與代孕子女之間的關(guān)系，我們能否直接依據(jù)外國出具的出生紙為其辦理親屬關(guān)系公證呢？

基于監(jiān)護關(guān)系的短期委托公證我們能夠辦理？代孕母親因某些原因無法在規(guī)定期間內(nèi)到國外的代孕機構(gòu)將代孕子女接回國，通常需要意向父母出具委托書給代孕機構(gòu)，授權(quán)代孕機構(gòu)的工作人員對代孕子女承擔(dān)一定的監(jiān)護職責(zé)，特別是近期受新冠疫情的影響，意向父母對委托的需求增加，公證機構(gòu)能否為意向父母出具此份公證文書。

代孕母親、委托父母與代孕子女之間，如果一方死亡，另一方是否有權(quán)利繼承其遺產(chǎn)，代孕子女應(yīng)該繼承意向父母、基因父母還是代孕母親的遺產(chǎn)呢？繼承的依據(jù)是什么？應(yīng)該如何平衡之間的利益關(guān)系？

代孕雖然不符合中國傳統(tǒng)的倫理道德，也不符合社會的公序良俗，但是人生而平等，代孕子女應(yīng)該與其他子女享受一樣的權(quán)利。對于基于監(jiān)護關(guān)系的委托，筆者認為辦理此種公證事項雖然其前提是認可委托人與代孕子女之間的親子關(guān)系，但是辦理此種公證多是為了更好地維護代孕子女的利益，讓受托人協(xié)助履行監(jiān)護職責(zé)、照顧代孕子女的日常起居，從兒童利益最佳原則來看，公證機構(gòu)可以協(xié)助意向父母為其辦理委托公證，讓代孕子女的利益最大化。

對于因代孕行為引發(fā)的繼承人范圍的問題，筆者認為應(yīng)該遵循權(quán)利與義務(wù)相統(tǒng)一的原則，即誰盡了扶養(yǎng)義務(wù)，與誰形成了扶養(yǎng)關(guān)系，那么誰就應(yīng)該享有被繼承人的繼承權(quán)，所以在辦理繼承公證時，不能僅僅依據(jù)出生醫(yī)學(xué)證明或者親子鑒定結(jié)論，而應(yīng)該考慮繼承人生前對被繼承人是否盡到了義務(wù)。但是在實際中，繼承人之間一般存在爭議，即使繼承人之間沒有爭議，公證機構(gòu)也沒有法律依據(jù)直接認定代孕子女、代孕母親、委托父母之間的法律關(guān)系，當(dāng)事人在此情形下只能通過法院訴訟來保護，以維護自身利益。

而對于代孕子女的出生和親屬關(guān)系類的公證，這其實是問題的關(guān)鍵，因為此類公證直接反映了對代孕子女與代孕母親、委托父母之間親子關(guān)系的認定。現(xiàn)在我們分如下幾種情形探討：一、在意向父母與基因父母重合的前提下，代孕行為的發(fā)生是基于意向父母與代孕母親之間協(xié)議，即經(jīng)過意向父母與代孕母親之間的約定，并經(jīng)過代孕母親的同意將代孕子女交由意向父母撫養(yǎng)，此種情形下意向父母能否成為代孕子女的法定父母。二、在基因之一來自于意向父母的前提下，并且代孕母親同意代孕子女由意向父母撫養(yǎng)，意向父母能否成為代孕子女的法定父母;而在代孕母親不同意且其中卵子來自代孕母親時，代孕母親能否成為代孕子女的法定母親。三、在代孕子女的基因均來自意向父母之外的第三方時，意向父母能否成為代孕母親的法定父母呢。筆者認為在代孕行為中，意向父母在因自身原因不能擁有自己子女的前提下選擇代孕的方式來擁有自己的孩子，這應(yīng)該是行使其生育權(quán)的一種方式，意向父母應(yīng)該成為代孕子女的法定父母。在現(xiàn)實生活中，代孕母親、基因父母的本意并不是擁有子女、撫養(yǎng)子女，而意向父母在一般形況下?lián)碛懈玫慕?jīng)濟基礎(chǔ)，而代孕母親則更多的來自貧困地區(qū)，從兒童利益最佳原則來看，意向父母也更適合為代孕子女的法定父母。但是正如之前所言，公證處沒有法律依據(jù)直接判定，對于親權(quán)關(guān)系的判定只能依靠法院的判決來解決。

現(xiàn)實中代孕行為涉及到的人群其實不僅僅是想擁有自己子女的夫妻，同性婚戀、失獨老人或者僅因為自身不想生育子女的人都有可能選擇代孕，一部分主體對代孕的市場需求還是旺盛的，但是我國現(xiàn)階段是不可能允許代孕，所以這就需要國家盡快出臺關(guān)于代孕的相關(guān)法律規(guī)定，同時加強國際交流，明確對跨國代孕的態(tài)度。筆者只是從公證工作中遇到的問題進行探討，且尚有許多疑問之處，代孕涉及到親權(quán)、監(jiān)護、社會倫理、公序良俗的方方面面，但我國受各種因素的影響尚未完善代孕行為相關(guān)的法律。科技在進步，時代在發(fā)展，對于法律制度的規(guī)范要求也會更加強烈和迫切，希望今后能夠加強對代孕、親權(quán)的探討，更好的維護各方利益，讓科技更好的為我們服務(wù)。