《民法典》時代，離婚更難？

敖瑾　孫雅茜

在沸沸揚揚討論了兩年之后，離婚冷靜期最終還是正式實施，并且已經實施大半個月了。

實施后，離婚流程到底是怎樣的？訴訟離婚會更快嗎？離婚冷靜期內，財產如何保全？依靠假離婚而逃避限購限貸政策買房的投資客，又是如何看待離婚冷靜期的？

新政后離婚要雙方一起跑兩趟

根據《民法典》的規定，從2021年1月1日開始，辦理離婚的流程，將從當日申請當日便可領證，變更為當事人先提出申請，30天冷靜期結束后，男女雙方需于第二個30日內持離婚協議書等全部材料至婚姻登記機關提出申請，才可領證。

具體而言，男女雙方當事人先前往婚姻登記機關，提出離婚申請，婚姻登記機關收到申請并向當事人發放《離婚申請受理回執單》;申請第二天開始進入為期30天的冷靜期，其間任意一方可以向登記處申請撤銷離婚;從第31天起，男女雙方可在冷靜期滿后的30日內共同前往婚姻登記機關，經工作人員審核后領取離婚證。逾期未共同到婚姻登記機關申請發給離婚證的，視為撤回離婚登記申請。

“這也就是說，婚姻當事人實際上有了一個最長可達60天的反悔期，”易美玲對此解釋稱。

記者致電南山區婚姻登記處，了解冷靜期實施后的離婚登記實操流程。據工作人員介紹，“第一次到婚姻登記處只是雙方提出離婚登記的申請，申請時工作人員會對離婚的流程和手續做出詳細解釋，然后會跟當事人確定一個離婚登記的時間。如果現場確定不了的話，也可以選擇自己后續進行預約。如果說實在預約不到合適時間進行離婚登記，可以嘗試現場來排隊，但現場來排隊的話，我們是不確定能幫你辦到的。”

據澎湃新聞報道，1月14日，上海傳出擬設結婚冷靜期的消息。上海市政協委員徐姍姍從婚前醫學角度出發，表達了結婚冷靜期的必要性。徐姍姍說，做強制性的婚前檢查，實際上，對于雙方真實信息的了解非常有必要，不然會出現婚姻無效情況，是否可能設置結婚冷靜期限，保障雙方知情權。

訴訟離婚會是更快的選擇嗎？

離婚冷靜期實施后，若婚姻當事人存在迫切離婚的需求，訴訟離婚會是更快的選擇嗎？

2020年12月4日，民政部社會事務司二級巡視員楊宗濤在民政部新聞通氣會上稱，《民法典》關于離婚冷靜期制度的規定只適用于協議離婚。

根據《婚姻法》，離婚協議是指雙方當事人自愿離婚，并對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致而達成的協議或者意見。若意見無法達成一致，則可以采取訴訟離婚的途徑。

北京家理律師事務所創始人律師易軼告訴記者，通常而言，訴訟離婚所需花費的時間，比加上離婚冷靜期之后的協議離婚還要長。

“訴訟離婚的程序本身就比協議離婚的程序要復雜、流程更久，所以協議離婚還是一個最便捷的方式。離婚冷靜期實施后，協議離婚最快是31天完成，但是訴訟離婚在30天之內，未必能進行開庭和審理，因為就簡易程序來說，它的審理期限從立案之日起開始算就得三個月時間，在這三個月里是否能夠解決或者簡易程序是否能夠轉化為普通程序，這都是不好說的。所以訴訟離婚肯定還是比協議離婚時間要久。”

易軼統計過辦理過的訴訟離婚案件，發現訴訟離婚案件從立案到最終判決離婚，平均所需時間是180天。

此外，易軼告訴記者，在實務操作中，法官審理訴訟離婚案件往往不會一次性判離。

今年1月1日起開始實施的《民法典》婚姻家庭編第一千零七十九條規定，人民法院審理離婚案件，應當進行調解;如果感情確已破裂，調解無效的，應當準予離婚。有下列情形之一，調解無效的，應當準予離婚：（一）重婚或者與他人同居;（二）實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員;（三）有賭博、吸毒等惡習屢教不改;（四）因感情不和分居滿二年;（五）其他導致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟的，應當準予離婚。經人民法院判決不準離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應當準予離婚。

“若訴訟離婚當事人婚姻中不存在以上這些情形，我們國家判決離婚的標準就是認定夫妻感情破裂，但是如何認定夫妻感情破裂，這其實是非常主觀的，法官自由裁量的范圍很大。”

目前離婚冷靜期屬于一個“一刀切”的政策，對于什么樣的情形適用離婚冷靜期、什么樣的情形又不適用，還沒有一個非常明確的安排。

易軼進一步指出，第一次未判離，當事人繼續選擇第二次訴訟離婚，這時法官才會認為當事人離婚態度很堅決，確實沒有和好的可能性，認定夫妻感情破裂，然后判離，“這就是我國目前訴訟離婚審理判決實際操作的習慣。”

而根據法律規定，第一次訴訟離婚和第二次訴訟離婚之間，必須間隔6個月。

但易軼同時指出，若當事人雙方就離婚問題達成共識，只是通過訴訟途徑，希望法院出具調解書或離婚判決書，讓雙方的離婚協議具備法律效力，這種情況下的訴訟離婚則可能比離婚冷靜期實行后的協議離婚，所需時間更短。

“這類訴訟離婚，我們稱之為無爭議訴訟，這類訴訟有時其實在庭前調解階段就可以完成，如果法院的流程較快，案件分到了庭前調解員手中，那么這樣離婚判決書下來的時間就可能會比離婚冷靜期的時間短。”從去年開始，易軼的律所也在針對這類無爭議離婚訴訟推出相關法律產品，“整理出無爭議離婚訴訟的具體流程，給客戶提供相應的法律服務和標準化的文書模板。”

離婚冷靜期財產如何保全？

關于離婚冷靜期，最大的爭議之一就是30天冷靜期是否會讓家暴受害者處于更大的風險中。

對此，易軼指出，目前離婚冷靜期屬于一個“一刀切”的政策，對于什么樣的情形適用離婚冷靜期、什么樣的情形又不適用，還沒有一個非常明確的安排。后續若能針對一些特殊情況制定靈活實施的細則，可以在一定程度上為家暴受害者提供保障。

“盡管施暴者對婚姻另一方的人身威脅也并非通過協議離婚就能完全解決，因為施暴者往往控制欲較強，很難達成離婚協議。但如果家暴受害者可以有一個盡快辦理離婚的途徑，減少離婚障礙，對他們而言仍然是一件好事。所以我希望后續可以出臺關于離婚冷靜期的實施細則，對于家庭暴力等情形，在協議離婚過程中可以更人性化更靈活地跳過離婚冷靜期，直接辦理離婚登記手續。”但易軼直言，目前民政局婚姻登記處人員進行的離婚審查屬于形式上的審查，即只審核材料是否齊全、是否符合辦理離婚的最基礎條件，并不涉及婚姻當中實質情形的審查，因此對家暴情況的認定還是停留在訴訟離婚的層面。

易美玲則建議，若婚姻關系中存在家暴情況，除了尋求離婚，更重要的還需要遠離施暴者，盡快分居，“因為很多時候家暴發生都是在封閉親密的環境中，”她還建議，家暴受害者或遭受人身威脅的婚姻當事人可以選擇向法院申請人身保護令，“比如說申請禁止被申請人騷擾、跟蹤、接觸申請人或者接觸申請人的近親屬，還可以要求責令被申請人遷出申請人所在的住所，甚至還可以申請要求被申請人不要出現在申請人所在的地方100米之內。”

易美玲介紹，有微信聊天記錄、電話錄音或者是電話通話記錄、錄像來證明當事人已經處于家暴當中或者面臨嚴重人身傷害的證據，相關證據齊全后法院才會對申請人出具人身安全保護令。

另有擔心稱，離婚冷靜期可能為婚姻當事人制造轉移財產的時間機會。對此，易美玲指出，選擇協議離婚，到民政局進行離婚登記，這說明雙方對財產分割、子女撫養等事項已經達成共識，若在離婚冷靜期內一方做出了惡意轉移財產的情況，則說明雙方已經無法實現協議離婚。“在這種反悔的情況下，雙方要么再次擬訂協議，而若走向訴訟離婚，最初擬訂的協議或許可以作為相應的證據，證明對方在未轉移財產前的財產情況。”但易美玲也表示，目前還沒有關于這方面的細則和過往案例參考，因此后續這類情況到底要如何處理還需要參考新政實施后的法律實操。

而對于離婚冷靜期內，一方產生新債務構成夫妻共同債務的疑慮，易軼表示，“一般在冷靜期內以及民法典對于夫妻共債的標準下，很難形成夫妻共同債務。”

民法典關于夫妻共同債務認定主要強調了四個原則：首先，夫妻雙方通過共同簽署債權債務文書的方法，共同認定某一個債務的形成;其次，雖然某些債務的發生是夫妻一方簽字，但是如果另一方事后予以追認，那么構成共同債務;其三，一方債務用于家庭共同生活或共同經營，屬于共同債務;其四，如果債權人主張債務人的借貸行為是為了家庭共同生活或共同經營，債權人需要負責舉證。

易軼期待，未來可以有更具體、合理的關于離婚冷靜期的司法解釋或實施細則出臺，以達到專家學者真正期望達到的社會婚姻情況效果。“如果沒有更人性化的實施細則，離婚冷靜期最后達到的效果反而會適得其反。就像一根水管，你把前端進水的口子一直置于放大的狀態，但是把出水的后端完全扎死，水管無法正常疏通，最后可能會出現爆裂的情況。”

易美玲則擔心，婚姻冷靜期內，子女可能處于一個更不利的情況。“離婚冷靜期內，任何一方因為有了更長的考慮時間，都可能對包括孩子撫養權在內的各種協定出現反悔情況，由此冷靜期內很有可能出現搶奪、藏匿孩子的情況，以達到一方為自己爭取更大權益的目的，但這對孩子將造成很大傷害。我們過往在處理離婚案件過程中就已經看到很多類似的情況，孩子被一方帶回老家，根本無法繼續正常上學、正常生活。”

離婚冷靜期上線，能打擊“假離婚”買房嗎？

對于房價居高不下的深圳而言，每遇樓市波瀾，就有人打起離婚逃避限購限貸政策的“歪腦筋”。

被稱為“史上最嚴調控”的“7·15”樓市新政，提出離婚3年內限購商品住房，購房時將追溯3年內所有離婚記錄。此舉也被業內評為近年來針對假離婚買房最嚴管控。

值得注意的是，彼時已有業內指出，因政策執行并不追溯再婚或復婚前家庭的住房情況，炒房客依然可以通過與深圳購房者“假結婚“而獲得購房資格;3年內離婚不具有購房資格的炒房客，仍然可通過復婚或再婚逃避“限購”，再次獲得購房資格。

“7·15新政”施行五個月之后，“離婚冷靜期”上線。南都周刊記者暗訪發現，上述通過“假離婚”、“假結婚”等方式逃避限購政策的“花招”仍在上演。

2020年12月29日，福田婚姻登記處。南都周刊記者遇到一對前來辦理離婚的“夫妻”。二人年紀相差懸殊，彼此間也并不熟絡，男方甚至仍舊稱呼女方為“張小姐”（化名）。在福田婚姻登記處，已經取號申請離婚的兩人，等候期間反復商討的并非離婚協議的內容，而是一番假離婚、假結婚的操作后，可以省下的稅費金額，和當日成功辦理離婚后，能夠趕上1月初成功申請到銀行貸款。

談論中，男方反復勸說張小姐，離婚冷靜期是會延長離婚時間，但不會造成太大困擾，比起能夠順利買到心儀房產，甚至能夠節省原本不動產過戶需要交納的稅費，多等30天，多跑一次婚姻登記處，不算什么。“你想不想一下省百萬元的稅費？上有政策下有對策，其實一樣的。”

北京市盈科（深圳）律師事務所高級合伙人、信榮（全國）房地產律師團隊首席律師張茂榮向南都周刊記者直言，“只要想得開，完全可以通過離婚再結婚，完美避開限購限貸令，甚至無限破解購房資格限制，‘分手不分床、‘結婚不同房”。

“例如可以‘凈身出戶后與具有購房資格者再婚，婚后即可購房，購房后再通過協議離婚分得房產產權”。張茂榮指出，如果再婚對象屬于無房無貸的情況，甚至可以做到首套三成首付，“由于離婚財產分割不需要交納契稅，所以再婚后購買的這套房產相比起普通二手房過戶而言，甚至還能再省下一套稅費”。

“此外，《民法典》中提到的帶押過戶，客觀上也為這種假離婚、假結婚購房提供了一定的便利條件”，張茂榮說。根據《民法典》規定，“抵押期間，抵押人可以轉讓抵押財產。當事人另有約定的，按照其約定，抵押財產轉讓，抵押權不受影響”。簡單來說，就是已經抵押的房產，可以不解除抵押直接辦理過戶。

對于前述“假結婚”逃避限購的情況而言，帶押過戶的施行，將使得再婚購房后，面臨離婚時財產分割不再需要先贖樓，即可過戶。

另一方面，這條炒房客為逃避限購、限貸而想出的“妙計”，也同樣存在未知數。張茂榮表示，為了約束當事人三方行為、維護各方利益，防止“弄假成真“，“假”離婚建議同時簽署《離婚事宜確認書》，確認離婚目的、凈身出戶原因，明確離婚財產分割協議并非雙方真實意思表示，一旦對方將來不同意復婚，子女撫養、夫妻共有財產、債權債務按法律規定重新處理;“假”結婚建議結婚前簽署《結婚事宜確認書》，確認結婚目的、財產分割制、擬購房屋權利歸屬、配合購房費用等事宜，以便作為將來發生爭議后的處理依據。