市監總局對電商“二選一”等涉嫌壟斷行為立案調查

蒙慧欣

2021年4月26日，市場監管總局發布公告稱：根據舉報，依法對美團實施“二選一”等涉嫌壟斷行為立案調查。對此，美團官方發文表示，公司將積極配合監管部門調查，進一步提升業務合規管理水平，保障用戶以及各方主體的合法權益，促進行業長期健康發展，切實履行社會責任。目前公司各項業務正常運行。

從2020年12月，市監總局宣布對阿里巴巴涉嫌壟斷行為進行調查，到4月10日市監總局對阿里巴巴集團實施壟斷行為作出行政處罰182億元，再到4月19日，五礦發展因公司與阿里巴巴集團控股有限公司設立合營企業五礦電子商務有限公司（現已更名為“龍騰數科技術有限公司”）的交易涉嫌構成違法實施經營者集中，被市場監管總局予以立案調查，再到4月26日因實施“二選一”等涉嫌壟斷行為被市監總局立案調查的美團，這些無一不透露出國家對于互聯網企業壟斷行為整治的決心。

據網經社不完全統計，因壟斷問題受到行政或司法處罰的互聯網公司有阿里巴巴、銀泰百貨、唯品會、騰訊、百度、好未來、閱文集團和豐巢等，而正在被市監總局反壟斷立案調查的有美團和五礦發展。

4月13日，市場監管總局會同中央網信辦、稅務總局召開互聯網平臺企業行政指導會。會議分析存在的突出問題，要求充分發揮阿里案警示作用，明確提出互聯網平臺企業要知敬畏守規矩，限期全面整改問題，建立平臺經濟新秩序。

會議要求，各平臺企業要在一個月內全面自檢自查，逐項徹底整改，并向社會公開《依法合規經營承諾》，接受社會監督。市場監管部門將組織對平臺整改情況進行跟蹤檢查，整改期后再有發現平臺企業強迫實施“二選一”等違法行為，一律依法從重從嚴處罰。有意思的是，4月13日北京三快在線科技有限公司（美團）才剛剛向社會公開《依法合規經營承諾書》，僅過去兩個禮拜，美團就被市監總局立案調查。

網經社電子商務研究中心特約研究員、上海漢盛律師事務所高級合伙人律師李曼認為：

先有“阿里巨額罰款”，隨后召開了互聯網平臺企業行政指導會，到近期的“美團”反壟斷立案調查，這是一個很明顯的信號。政府以行政處罰的方式表現了對反壟斷的關注，尤其是互聯網平臺反壟斷的方面。互聯網平臺及行業或將迎來強監管時代。

互聯網平臺行業作為新興的民營資本，其發展一直是“野蠻式”的，頭部幾家大公司基本上壟斷了行業。目前政府開始針對互聯網企業反壟斷調查，表明政府已經開始著重互聯網企業規范和監管。針對企業來說，尤其要加強如下幾個方面的建設：

企業內部建立反壟斷合規制度和體系。企業自身制定加強反壟斷防范，通過自身規范防止壟斷行為。

企業需建立專業隊伍，規范企業經營合規。建立專業合規團隊，通過制度培訓或律師咨詢，提升團隊合規能力，通過人員把控防止壟斷行為。

企業需及時報告。針對重大合規事件，應當及時向相應政府部門及行業協會進行備案報告。努力做到早報告、早預防、早解決和少損失。

網經社電子商務研究中心特約研究員、北京市法學會電子商務法研究會副會長阿拉木斯認為：

隨著互聯網應用的不斷深入，互聯網領域的競爭也日趨白熱化。而互聯網企業之間的競爭，以及互聯網企業和線下企業的經營，基本都是以平臺的模式展開的，而對于用戶來說，在特定消費領域不太可能同時使用多個平臺，這樣互聯網領域就有了只有第一才能生存的說法。這種規律就導致這個領域的競爭非常激烈和殘酷，一般都是發生在市場率占有的前幾名之間。

競爭分為合法競爭和不正當競爭兩大類，依靠更好地服務取勝是合法的競爭，依靠欺詐威脅等手段實施的競爭則是不正當競爭，是監管部門要嚴厲打擊的行為。二選一就屬于后者，是典型的不正當競爭行為，如果實施者處于市場支配地位，還會同時違反反壟斷法，需要承擔相應的民事責任和行政責任。

近幾年我國監管部門對互聯網領域的不正當競爭行為監管力度加大，此次繼阿里巴巴因二選一被處罰后，美團的被調查，進一步彰顯監管部門對這種違法行為的嚴厲態度，值得我們持續關注。

網經社電子商務研究中心特約研究員、浙江合眾法律科技智能研究院院長、浙江泰杭律師事務所主任汪政律師表示：

市場監管總局4月10日對阿里巴巴實施二選一壟斷行為作出行政處罰，責令其停止違法行為并處2019年銷售額的4%計182.28億元的天價罰單后，今天對互聯網巨頭美團二選一等涉嫌壟斷行為立案調查，引發市場熱議和互聯網企業高度關注。根據我國《反壟斷法》《電子商務法》、2020年11月10日市場監管總局發布的《關于平臺經濟領域的反壟斷指南（征求意見稿）》及2021年2月7日國務院反壟斷委員會印發的《國務院反壟斷委員會關于平臺經濟領域的反壟斷指南》等法律政策規定，為預防和制止互聯網平臺經濟領域壟斷行為，明確將二選一定義為濫用市場支配地位、構成限定交易行為。同時反壟斷執法機構應當根據“保護市場公平競爭、依法科學高效監管、激發創新創造活力和維護各方合法利益等”4項原則對平臺經濟領域開展反壟斷監管。

反壟斷監管的社會價值在于，互聯網巨頭往往通過限制平臺內經營者在其他競爭性平臺開店，或者參加其他競爭性平臺的活動，形成鎖定效應以減少自身競爭壓力，不當維持、鞏固自身市場地位，背離平臺經濟開放、包容和共享的發展理念，最終限制了消費者的自由選擇權和公平交易權，損害消費者利益。

因此，市場監管總局密集對互聯網平臺頭部企業展開反壟斷調查和處罰不僅要求相關企業停止和糾正違法行為，而且對非頭部企業也可以起到很好的法律威懾作用。互聯網平臺企業應對此引起高度重視，聘請專業人士及時修改相關規則和平臺電子協議，做到合法合規經營才能行穩致遠。

網經社電子商務研究中心特約研究員、北京云嘉律師事務所律師趙占領認為：

反壟斷是中央經濟工作會議確定的2021年八大經濟工作任務之一，在阿里巴巴被巨額處罰后，市場監管總局等三部委要求34家互聯網企業在一個月內自查自糾，進行整改。這一度傳達了國內對于反壟斷監管的方式將呈現多樣化的信號，可能不會對多個互聯網巨頭逐一進行反壟斷立案調查，而是采取要求行業自查自糾、并對此進行監督的方式進行監管，對于仍不整改的企業再進行嚴厲處罰。

目前，監管部門確定的1個月的自查自糾期限尚未結束，市場監管總局即對美團進行反壟斷調查，反映了國內對互聯網行業的反壟斷監管力度不僅沒有放松，反而可能進一步趨嚴。因此除了美團之外，不排除還會有其他互聯網巨頭被反壟斷調查的可能。

截至目前，對于互聯網企業，以濫用市場支配地位為由進行的調查或處罰的案件已有3起，均集中在平臺企業要求商家二選一這種限定交易行為，說明反壟斷執法機構對于平臺要求商家二選一這一行業頑疾給予高度關注和重點整治，并且試圖根治這一問題。

網經社電子商務研究中心特約研究員、北京盈科（杭州）律師事務所嚴哲瑀律師認為：

美團涉嫌壟斷被調查，有可能與上段時間其與餓了么之間二選一紛爭有關，認定壟斷有幾個充要條件，首先是對于相關市場的論證，然后是認定其在相關市場中是否具有支配地位，參照阿里的行政處罰書，美團在中國境內外賣服務市場中的支配地位是很容易被證明的，同時二選一行為已被明確界定為濫用市場支配地位的行為，美團涉嫌壟斷的概率非常高，除非可以找出二選一行為的合理性，否則按照美團千億的銷售規模，數十億的罰款可能是逃不掉的。

網經社電子商務研究中心特約研究員、北京盈科（杭州）律師事務所律師方超強曾表示：

從市場經濟的角度而言，反壟斷是永恒的命題，因為壟斷本質上是經濟資源過度集中和不公平競爭，會影響整體經濟的競爭活力。所以，國家層面對互聯網經濟領域的頭部企業進行反壟斷調查，意圖構建更加公平有序的競爭機制并不讓人意外。

方超強進一步提到，近年來互聯網領域的價格戰、補貼戰以及一系列的旨在打造細分市場巨無霸的并購案，其實都有壟斷色彩。此前，之所以鮮有觸犯監管紅線的聲音，只是因為新商業模式出現，監管者不知如何監管罷了。這是法律監管天然的滯后性。但當監管者了解了新商業模式，又完善了諸如涉及平臺經濟的相關市場認定標準和新涉壟斷行為的定性等內容，反壟斷監管最終會到來。

網經社電子商務研究中心特約研究員、上海正策律師事務所董毅智律師認為：

反壟斷調查是一個常態，針對任何巨頭、任何的領域都是可能的，不僅僅是我們傳統意義上理解的電商領域，還有可能涉及020、本地生活服務和游戲等，這些都存在反壟斷調查的可能性。

反壟斷調查本身的深度和廣度可能越來越大，這是一個循序漸進的過程，普通群眾前期可能會有一個接受過程，但是隨著反壟斷調查的推進，大家都會接受。

整個企業的合規成本會拉高，以后合規和反壟斷方面可能會成為一個企業生存和發展的一種標準配置。

無論如何，這一切實際上都是為了讓企業能夠更健康地成長，讓行業有序發展，避免資本無序競爭，打造具有國際競爭力的企業，實現產業升級，為中國夢所背書。

網經社電子商務研究中心特約研究員、北京盈科（杭州）律師事務所丁夢丹律師曾認為：

對經營者而言，應采取正當合法的競爭手段，尊重消費者的各項合法權利;對平臺而言，不得利用其市場地位加以限制或排除經營者、消費者的權利，進而形成平臺內生態體系的閉環競爭環境，主導和控制閉環內的競爭發展，違背互聯網大環境市場競爭下的自由選擇、自由流動和自由競爭的原則。

網經社電子商務研究中心特約研究員、中治律所任鴻雁律師認為：

近日，國家市場監督總局官網通報對美團實施二選一涉嫌涉嫌壟斷行為立案調查。這是繼阿里因二選一被重罰之后的又一起對互聯網巨頭啟動的反壟斷調查，引起了公眾的極大關心。

并非所有的二選一行為都是壟斷行為。市監總局對阿里的二選一進行處罰的依據是《反壟斷法》第十七條，認為其具有“沒有正當理由，限定交易相對人只能與其進行交易”的濫用市場支配地位行為。

同樣，美團二選一如構成壟斷行為，除了其做出了“限定交易相對人只能與其進行交易”的行為，關鍵還在于其是否具有市場支配地位。也就是說，是否具有市場地位將是市監總局調查的重點。認定經營者是否具有市場支配地位，要結合《反壟斷法》第十八條和第十九條的規定，如經營者的相關市場的市場份額、其他經營者進入市場的難易程度、其他經營者對該經營者的依賴程度、該經營者的財力和技術條件等多重因素綜合考慮。

網經社電子商務研究中心特約研究員、著名電子商務與物流領域法律專家李曉曦律師認為：

反壟斷調查是保護市場經濟的法律武器，是政府對市場主體進行監管的行政手段，同時也是規范市場主體公平競爭、維持市場秩序和保護消費者的利劍。

隨著互聯網經濟的持續熱化，互聯網平臺頭部聚集效應越發明顯，巨無霸式的行業主體占有了大部分市場，獲得了大部分行業利潤，壟斷行為早已顯現，市場競爭逐漸減弱。政府此時對頭部企業進行反壟斷調查，一是為了與依法治國，建設社會主義法治國家的大背景呼應;二是凸顯政府對壟斷行為的容忍度在降低，行業發展已經進入反壟斷監管時代;三是為了平衡市場主體的競爭格局，提供更加開放的市場環境。

起初是阿里，現在是美團，后續可能還會有其他的互聯網平臺遭受反壟斷調查。隨著反壟斷法的修訂和實施，后續國家對于市場主體的公平競爭必將進行持續監管和控制，互聯網行業也將會進入規范化經營和有序競爭的新時代。

加強企業內部反壟斷和正當競爭的合規審查也將早日提上日程。互聯網平臺經歷了粗放式的激進發展，頭部企業遭遇當頭一棒的反壟斷調查，企業必將會把合規經營的策略提高到戰略高度。配合國家監管部門對企業經營活動進行合規性審查是每個企業的義務，企業必須重視合規性審查這項工作，通過內部審查規避風險，滿足監管要求，促進業務合法合規地達成。

網經社電子商務研究中心特約研究員、德恒深圳辦公室合伙人呂友臣律師認為：

二選一行為符合我國《反壟斷法》第十七條第四款規定的情形，“沒有正當理由，限定交易相對人只能與其進行交易或者只能與其指定的經營者進行交易”，其實質就是指利用市場支配地位限制交易相對人的自由交易，從而達到限制競爭的效果。

市場監管總局此次對美團實施二選一等涉嫌壟斷行為立案調查，并不意味著美團必然構成反壟斷。反壟斷的違法構成要件以經營者具有市場支配地位為前提。因此，要對美團的二選一行為認定為壟斷，就需要對美團是否具備市場支配地位進行認定。

網經社電子商務研究中心特約研究員、北京中銀律所焦曉菲律師認為：

對美團的調查首先需要依法調查美團是否具有市場壟斷地位。按照《反壟斷法》第18條的規定，調查應當針對美團在相關市場的市場份額，以及相關市場的競爭狀況、控制銷售市場或者原材料采購市場的能力、經營者的財力和技術條件、其他經營者對該經營者在交易上的依賴程度、其他經營者進入相關市場的難易程度、與認定該經營者市場支配地位有關的其他因素等等多方面進行調查。當然也可以從“美團是否在相關市場的市場份額達到二分之一”這方面來進行推定推定美團具有市場支配地位。

對美團的調查，應當針對美團是否有壟斷行為進行調查。如果美團有壟斷行為，應當調查美團實施壟斷的性質、期限和損害后果等。《反壟斷法》第十七條規定了7種禁止具有市場支配地位的經營者從事的濫用市場支配地位的行為，比如：“（一）以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品;（二）沒有正當理由，以低于成本的價格銷售商品;（三）沒有正當理由，拒絕與交易相對人進行交易;（四）沒有正當理由，限定交易相對人只能與其進行交易或者只能與其指定的經營者進行交易;（五）沒有正當理由搭售商品，或者在交易時附加其他不合理的交易條件;（六）沒有正當理由，對條件相同的交易相對人在交易價格等交易條件上實行差別待遇;（七）國務院反壟斷執法機構認定的其他濫用市場支配地位的行為。”如果大量商戶反映美團平臺要求入住商戶簽署“只與美團交易”的承諾書，或者類似內容的二選一的排斥交易條款，這種作法都違反了《反壟斷法》第十七條第（四）款的規定，屬于違法行為。如果美團長期、普遍性、強制性地要求人駐商戶簽署此類限制競爭和交易對象的承諾書，應當屬于性質嚴重，給商戶的自由選擇權益造成的損害非常巨大。

根據《反壟斷法》的規定，反壟斷執法機構調查涉嫌壟斷行為，可以采取下列措施：（一）進入被調查的經營者的營業場所或者其他有關場所進行檢查;（二）詢問被調查的經營者、利害關系人或者其他有關單位或者個人，要求其說明有關情況;（三）查閱、復制被調查的經營者、利害關系人或者其他有關單位或者個人的有關單證、協議、會計賬簿、業務函電、電子數據等文件、資料;（四）查封、扣押相關證據;（五）查詢經營者的銀行賬戶。希望行政機關全面、客觀調取美團的相關違法證據和因違法而獲利的相應證據。

如果調查核實美團具有非常嚴重的壟斷行為后，將可能由反壟斷執法機構進行“責令停止違法行為”“沒收違法所得”“并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款”等行政處罰。

壟斷是市場經濟的大敵，平臺經濟的規范健康持續發展，尤其離不開公平競爭的環境。濫用市場支配地位的壟斷行為，排除、限制了相關市場競爭，侵害了平臺內商家的合法權益，阻礙了平臺經濟創新發展和生產要素的自由流動，損害了消費者權益。沒有公平競爭的良好生態，平臺經濟就會失去創新發展的強大活力。

從平臺經濟長遠健康發展角度看，依法規范與支持發展并不矛盾，而是相輔相成、相互促進的。唯有在鼓勵創新的同時進行有效監管，才能以良法善治推動平臺經濟規范健康持續發展。放眼全球范圍內的平臺經濟發展，依法規范，不僅不會帶來行業的凋零，反而會促進其更有活力更高質量發展。加強反壟斷執法，正是以法治手段規制平臺經濟領域的壟斷行為，給眾多小公司、小網站帶來良性競爭、茁壯成長的機會，使整個行業能持續創新、活力常在。從這個意義上說，依法規范，正是對平臺經濟發展的有力支持。

網經社電子商務研究中心法律權益部助理分析師方熠智認為：

繼阿里巴巴集團被市監總局處以182億的行政處罰后，這次美團又因涉嫌壟斷被市監總局立案調查，可以看出國家對于互聯網平臺的“反壟斷”調查和執法力度正在從頭部開始慢慢向下滲透逐步加強。

網經社電子商務研究中心生活服務電商分析師陳禮騰認為：

濫用市場支配地位，美團被立案調查。據媒體報道，王興在2018年曾提到美團市場份額約占整個市場60%。近兩年，美團外賣市場份額持續上升，一直保持在60%以上的高位。相關數據還顯示，美團外賣在某些地區市場份額甚至高達60 %-90%，已經形成事實上的壟斷地位。或是濫用自身市場支配地位，美團關于二選一、高抽傭等報道不絕于耳。盡管美團此前也因二選一等不正當競爭被處罰，但此次美國被國家市場監管總局立案調查，對其來說才是真的“傷筋動骨”，對外賣行業也是一次很好的“凈化”。若被確定為存在壟斷行為，將削弱美團對餐飲商戶的控制，商家有更加自由選擇權利，作為美團營收占比過半的外賣業務必將受到影響。同時，美團是生活服務電商領域第一個立案調查，影響深遠，對今后營造優化餐飲商家的營商環境有很好的推動作用。

美團濫用市場支配地位的行為，或許不僅僅存在與外賣行業。此前媒體報道稱，2020年美團在地推共享充電寶項目時，使用和點評掛鉤的手段，用的越多餐廳的排名越靠前。盡管美團后來辟謠，但對于坐擁海量商家資源的美團而言價值有多大不言而喻。

重罰之下美團新業務發展或放緩。美團買菜、美團優選都屬于零售電商，這2塊業務的拓展都是基于美團創始人王興的無邊界擴張的戰略，所以衍生出來的既是對美團的未來的市場想象空間增大，同時上市公司也需要不斷的新業務增長點，同時這也是一個防守型的策略。因為買菜、社區團購業務和美團外賣業務二者是此消彼長的，美團如果不去布局，市場被其他公司獲得，這對美團的外賣業務是個巨大的沖擊和分流。因此，美團必須燒錢布局，這也使得美團新業務2020年虧損同比擴大60.8%至108.5億元。當下正是美團新業務的加速擴張期，需要更多的資金支持，如果此次反壟斷處罰金額過重，對美團新業務的發展無疑會造成影響。