從反腐的角度看《公司法》

喬新生

公司誕生于西方國家。最早的公司不是誕生于英國，而是誕生于地中海沿岸。當時地中海沿岸商人為了擴大經商規模，組建“海上協會”，集資入股，從事商業活動。“海上協會”存在階段，可以被稱為公司的自由設立階段。后來由于海盜盛行，地中海沿岸城邦國家普遍禁止公司化經營，“海上協會”逐漸銷聲匿跡。直到1620年，英國王室批準成立特許公司，開展貿易活動。英國議會認為，英國王室批準設立公司不利于貿易的發展，因此1624年通過《反壟斷法》，允許核準設立公司。

從核準設立到注冊設立，西方國家公司制度不斷演變。最早的公司制度和現行的公司制度，無論是從治理結構還是從行為規則來看，并沒有本質的區別。但是，由于公司規模不斷擴大，公司股東遍布全球各地;因此，為了提高公司的決策效率，公司決策中心逐漸下移。從“股東會中心主義”，發展到“董事會中心主義”，從“董事會中心主義”發展到“經理中心主義”，公司經理享有部分董事會的權利，一些公司的經理變成了首席執行官。

但是，萬變不離其宗，公司是股東組成的社會組織。保護股東的利益，是公司的首要職責。絕大多數國家公司法都明確規定，公司是以營利為目的的組織，首要任務是為股東獲取利益。如果股東不愿意拋頭露面;那么，是否允許股東隱姓埋名，讓其他人出面注冊公司呢？

對此，我國的公司法以及最高人民法院的司法解釋做出了非常明確的規定：中國并不排斥匿名的出資制度，司法機關保護匿名股東的合法權益。

由此產生的后果是，如果公司的股東身份特殊，比如屬于“國家公職人員”;那么，這樣的公司制度設計，是否會掩蓋或者滋生腐敗呢？事實上，一些腐敗分子并不是直接通過“權錢交易”謀取不當利益，而是借助于匿名股東身份，從公司獲取長遠利益。一些腐敗分子退休之后，在相當長的時間內，與公司不發生聯系。可是，一旦時機成熟，立即從公司獲取股東權益。正因為如此，一些學者主張，在我國應當提高公司的透明度，讓公司成為供公眾檢閱的社會組織。

有一些學者認為，我國公司法不能盲目照抄照搬其他國家的經驗。上市公司當然應該披露股東的真實信息;但是，對于封閉公司，沒有必要要求公司的股東公布自己的姓名和財產。司法機關處理有關案件的時候，應當查明公司股東真實情況，因為只有這樣，才能確保公司出資行為不會違反國家法律的禁止性規定，才能防止腐敗案件發生。筆者以為，公司是一種社會組織，公司應當承擔社會責任。公司必須公開出資人的姓名，這對于維護社會公共利益具有非常重要的現實意義。

我國現有的公司查詢制度，可以在一定程度上保護公司股東、債權人以及其他利害關系人的利益。但是，公司出資人和公司受益人是兩個不能等同的概念。換句話說，我國事實上存在著兩類公司：一類是按照出資比例承擔義務享受權利的公司，還有一類是按照雙方的特殊約定，享受權利、承擔義務的公司。從最高人民法院的司法解釋來看，后者同樣受到保護。司法機關允許公司的出資人達成協議，并不按照出資的多少享受權利，承擔義務。出資多并不意味著收益就多，出資少照樣可以多收益。出資人可以通過出資協議明確各自的權利義務，也可以在公司章程中進一步明確出資人各自的權利義務。

筆者認為，為了解決公司內部的分配問題，公司法有必要通過提高公司的透明度，確保社會公共利益不受損害。當事人可以約定，以出資人的名義享受權利承擔義務。但是，實際出資人必須注明，如果在公司章程中沒有詳細列舉實際出資人，一旦發生法律糾紛，法院不應保護匿名股東的利益。出資人可以隱瞞自己的實際出資來源;但是，其他股東必須了解真正的出資人實際情況，只有這樣，才能確保自己的利益不受損害。反腐敗是一個系統性工程。公司法修改同樣涉及反腐敗的問題。筆者曾經多次指出，腐敗分為兩種形式：一種是利用制度獲取不當利益 ;另一種是參與制度的制定和修改，爭取對自己最有利的條件。

英國王室成員是否干涉英國議會立法，是陳年舊事，可以當作茶余飯后的談資。筆者建議，我國全國人大常委會修改公司法，應當增加有關反腐敗的內容，其內容具體體現在以下方面。

第一，應當對匿名股東做出明確規定。匿名股東行使權利，不得損害其他股東的合法權益，不得損害社會公共利益。一旦涉及社會公共利益，公司必須與股東承擔連帶責任。如果涉及匿名股東，公司其他股東可以向匿名股東提起訴訟。現實生活中一些人之所以成為公司的匿名股東，恰恰是因為其手中掌握權力或者具有社會影響力，即使匿名股東損害其他股東的利益，其他股東有時也不會向法院起訴，因為他們已經成為特殊的相關關系。

第二，公司法是否禁止匿名股東不能一概而論。如果公司經營業務涉及社會公共利益;那么，公眾有權利要求公開股東名單包括匿名股東的名單，接受社會檢驗，因為這是維護社會公共利益的需要。如果公司是上市公司;那么，公司的匿名股東必須公開。至于匿名股東是否為實際控制人或者一致行動人，則需要根據證券法及其配套性規則加以認定。

有一點必須說明，公司匿名股東必須對外公布持股情況。上市公司匿名股東必須披露信息。非上市公司匿名股東不得損害其他股東合法權益。如果非上市公司的債權人要求披露公司匿名股東信息;那么，公司必須承諾披露真實信息。如果披露的信息是虛假信息，公司故意隱瞞匿名股東，進而隱瞞公司的業務來源;那么，司法機關應當行使自己的調查權，調查公司股東的基本情況，以便查處腐敗案件。

（作者系中南財經政法大學教授）