“憲法淵源”意味著什么？
——基于法理論的思考

文/雷磊

憲法學(xué)界的討論現(xiàn)狀

當(dāng)下憲法學(xué)界的主流觀點(diǎn)認(rèn)為，憲法淵源就是憲法的“表現(xiàn)形式”。一種觀點(diǎn)認(rèn)為憲法淵源的本意指的是憲法的效力來源，而憲法形式指憲法的外部表現(xiàn)形式，它包括憲法的淵源形式與憲法的結(jié)構(gòu)形式，前者是指憲法基于不同的效力來源所形成的外部表現(xiàn)形式。另一種觀點(diǎn)將憲法淵源視為一國主權(quán)范圍內(nèi)現(xiàn)實(shí)的具有憲法法律效力的各種法現(xiàn)象，即“現(xiàn)實(shí)憲法的存在方式”。亦有學(xué)者嚴(yán)格區(qū)分了“憲法的形式”和“憲法的淵源”，但這種主張并不反對主流觀點(diǎn)，而只是認(rèn)為憲法淵源不僅包括憲法的表現(xiàn)形式，也包括憲法的內(nèi)容來源。

在中國憲法淵源的類型上，通說一般會(huì)列舉憲法典及憲法修正案、憲法性法律、憲法慣例、憲法解釋、國際條約。除通說外，其他學(xué)說可被分為兩類。一類在通說所列舉的淵源之外，增添別的憲法表現(xiàn)形式。例如，有學(xué)者單列了憲法性文件作為憲法淵源之一。另一類將通說所列的某些表現(xiàn)形式（憲法性法律、憲法慣例、憲法解釋、國際條約）排除在憲法淵源之外。有的僅排除了上述淵源中的一個(gè)，有的排除掉了數(shù)個(gè)。更為徹底的做法是排除了所有這四個(gè)淵源，而主張我國憲法的淵源僅包括憲法典和憲法修正案。憲法學(xué)者們沒有去探討一個(gè)更深層的根源性問題：我們依據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定憲法淵源包括哪些規(guī)范材料？與此相關(guān)的是：“憲法淵源”與“憲法”究竟是何關(guān)系？

法的淵源的性質(zhì)與分類：法理論考察

在一定程度上，憲法學(xué)界理解上的混亂要由法理學(xué)界來負(fù)責(zé)。……