在執法實踐中,執法人員在對食品生產廠家進行執法檢查時,往往會發現食品原料過期等情形,但對不同情形如何處理、如何適用法條比較迷茫,一是找不到相應針對條款,二是有多個條款不知如何選擇適用,筆者就不同情形如何處理及選擇法律適用闡述意見,以供參考。
一、如果過期食品原料出現在食品原料貯存倉庫,則有以下幾種情形:
(一)有證據表明該批過期食品原料采購時就已過期,除生產廠家舉證其有正當免責事由外,針對該情形如何處理有2種觀點:
第一種觀點:認為該情形違反《食品安全法》第五十條第一款:“食品生產者采購食品原料、食品添加劑、食品相關產品,應當查驗供貨者的許可證和產品合格證明;對無法提供合格證明的食品原料,應當按照食品安全標準進行檢驗;不得采購或者使用不符合食品安全標準的食品原料、食品添加劑、食品相關產品。”按照《食品安全法》第一百二十五條第一款第四項:“違反本法規定,有下列情形之一的,由縣級以上人民政府食品安全監督管理部門沒收違法所得和違法生產經營的食品、食品添加劑,并可以沒收用于違法生產經營的工具、設備、原料等物品;違法生產經營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的,并處五千元以上五萬元以下罰款;貨值金額一萬元以上的,并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款;情節嚴重的,責令停產停業,直至吊銷許可證:(四)食品生產經營者采購或者使用不符合食品安全標準的食品原料、食品添加劑、食品相關產品。”進行處罰。
第二種觀點:該情形違反《食品安全法》第三十四條第十項:“禁止生產經營下列食品、食品添加劑、食品相關產品:(十)標注虛假生產日期、保質期或者超過保質期的食品、食品添加劑;”。按照該法第一百二十四條第一款第五項處罰。
筆者同意第二種觀點,理由如下:
生產廠家采購食品原料時該食品原料就已過期,說明其主觀就有故意或過失,該過期食品進入其經營場所的庫存專間或其他貯存倉庫,或車輛運輸途中的(即采購后的整個過程)都應認定其經營過期食品。
這和《食品安全法》第五十條第一款及對應第一百二十五條第一款第四項的適用情形有所區別。此法條適用情形為當事人采購食品原料時,該食品原料沒有檢驗報告,當事人就自行檢驗,檢驗后發現該食品原料不符合食品安全標準(未達到涉刑程度)仍采購或使用。
如果當事人對沒有檢驗報告的食品原料不經檢驗就直接采購且該食品原料后經檢驗為合格時,則構成《食品安全法》第一百二十六條第一款第一項“(一)食品、食品添加劑生產者未按規定對采購的食品原料和生產的食品、食品添加劑進行檢驗;”情形(對應也是《食品安全法》第五十條第一款)。
如果存在上述行為的同時又具有未索證索票,未進行進貨查驗情況,應認定為兩行為,分別裁量,合并處罰,互不影響。
因此,生產廠家采購食品原料時該食品原料就已過期,應定經營過期食品。如果同時存在未履行進貨查驗、索證索票義務行為,則進行合并處罰。
(二)有證據表明該批過期食品原料采購時未過期,在貯存期間過期,且無證據證明其使用,過期食品原料出現在貯存區,則此時的法律適用:違反《食品安全法》第四十六條第二項:“食品生產企業應當就下列事項制定并實施控制要求,保證所生產的食品符合食品安全標準:(二)生產工序、設備、貯存、包裝等生產關鍵環節控制;”對應罰則為該法第一百二十六條第一款第十三項:“(十三)食品生產企業、餐飲服務提供者未按規定制定、實施生產經營過程控制要求”二、過期食品原料出現在生產加工區(如投料區等)則有以下幾種情形:
(一)有證據證明其使用過期食品原料進行生產,則違反《食品安全法》第三十四條第三項:“(三)用超過保質期的食品原料、食品添加劑生產的食品、食品添加劑;”對應罰則為該法第一百二十四條第一款第二項:“(二)用超過保質期的食品原料、食品添加劑生產食品、食品添加劑,或者經營上述食品、食品添加劑;”。
(二)沒有證據證明其使用過期食品原料,但該食品原料出現在生產加工區(未加區分標識),則定其經營過期食品。違反《食品安全法》第三十四條第十項:“(十)標注虛假生產日期、保質期或者超過保質期的食品、食品添加劑;”對應罰則為第一百二十四條第一款第五項:“(五)生產經營標注虛假生產日期、保質期或者超過保質期的食品、食品添加劑;”
執法實踐中,針對不同情形,進行選擇適用。
作者單位:鷹潭市市場監督管理局