直播間賭石，開出的“種水”差怎么辦

秦風

玉石買家花費數十萬元從直播間拍下翡翠原石，切割后覺得種水太差而反悔。買家在訂購翡翠原石時，只能從外觀上進行判斷，無法識別其內部是“寶石”或者“敗絮”，應不應該“愿賭服輸”呢？

朱娜常年在山東省濟南市做珠寶生意。2020年2月26日，她上網搜索到云南省瑞麗市某玉石公司的廣告，廣告上圖文并茂，展示了翡翠做成的各種工藝品，手鐲、掛件、擺件等門類齊全。朱娜正有訂購翡翠飾品的計劃，遂按照廣告上的二維碼添加對方業務員“翡翠鑒賞師露露”（微信名）為好友。

得知朱娜是珠寶店女老板，露露非常熱情，聲稱公司的翡翠產品都是A貨，只經過雕刻打磨，沒有經過任何化學處理和高熱、高壓等人工偽作。

朱娜詢問了幾種飾品的報價，都不太滿意。露露推薦道，想要低價進貨，可以直接購買翡翠原石，切割后再行加工，利潤相當豐厚。

朱娜做珠寶生意的時間不太長，她知道露露所言是“賭石”。賭石作為一種獨特的交易方式，在云南玉石交易市場長期存在。一塊未經開窗的原石，除了形狀和重量外，誰也說不清里面是什么，賭石界有言：“神仙難斷寸玉。”唯有切割剖開后才有真實的結論。買到手剖開里邊既可能色好水足，價值成百上千萬，也可能里邊無色無水，瞬間變得一文不值。

“那是有風險的呀，我沒這方面經驗。”朱娜直言。

露露立即給她發來視頻鏈接，并說，公司在知名平臺上開了直播間，主播老劉是玉石界的資深人士，他帶貨叫賣的翡翠原石，切割后都是高品質。

“你可以進直播間先看看再做決定。”露露說。

朱娜在直播間接連觀看了幾場老劉講解和現場拍賣。她親眼看到了令人驚喜的一幕，“賭石”被切開后，露出了水靈剔透的翠綠，直播間的粉絲們連連點贊，買家秒賺了上百萬元。

朱娜問露露成功的概率有多大，露露則說，老劉叫賣的石料質地種類好，硬度高，“種好，水頭肯定好（翡翠的透明程度）”。

于是，從2月下旬到4月27日，朱娜先后14次在老劉的直播間拍下了大小不一的原石，共計支付貨款和代購費67.9萬元、加工費1.49萬元，均分批次轉賬給玉石公司老板鄔剛的支付寶賬戶和露露的微信賬戶。

朱娜每次拍買原石，都要求“開窗”，也就是在石料上先開孔，通過窗口看到裸露的小口子有點翠綠，她覺得品質不錯才決定購買，雖然開過窗的石料價格偏高一點，但朱娜也踏實些。

2020年4月27日上午，朱娜剛剛支付了一塊原石款20萬元及手續費1萬元，就收到了瑞麗市玉石公司的快遞，這是她拍石以來，第一次收到對方加工好的貨物。拆開包裝，她將原石委托加工的飾品和擺件拿出來，仔細查看，發現所有物件都只有“半分水”，即僅有邊緣處能夠透光。

朱娜立即發微信給露露，緊急叫停最后一塊原石的加工，并要求各自返還貨物與款項。

露露在微信發語音說：“你拍下的原石，都開出了翡翠，哪有退貨的道理。”

朱娜表示，開出翡翠不假，但質地、成色都差強人意，即使賣出去，差不多要賠本的。她還將過往的聊天記錄截圖給露露，并質問，我聽信了你的承諾，直播間拍賣的原石，保證切出的玉石價格不低于石料的價格。

露露說：“翡翠的種水，并沒有檢測標準，不同的人有不同的認識，黃金有價玉無價呀。”露露也將朱娜在微信上說過的話截圖，上面顯示，朱娜說過“搏一搏”的字樣，朱娜還多次問及“搏到了沒？”

露露認為，朱娜明知在直播間訂購原石存在風險，而連續十多次冒險，就是為了“中大獎”，獲取暴利。

露露問：“朱姐，假如你拍到成色極好的原石，發了大財，會分我一杯羹嗎？”朱娜怒懟，這是騙局，我要告你們詐騙。露露立即拉黑了微信。

朱娜趕到瑞麗市，找到玉石公司老板鄔剛，要求退貨。鄔剛則說，按照業界的常識，開采出的翡翠原石，其表面都有風化皮包裹，其內在品質根本無從知曉。就比如一只盲盒，只有打開它，才能確定其實際價值。公司開設的直播間拍賣翡翠原石，往往以是否開窗以及原石大小和重量給出大概的交易價格。因此，切割前的原石價格都是石料價，買家是賠是賺，完全靠運氣。

鄔剛還說，“愿賭服輸”是賭石行當的慣例。在各方沒有特別約定的情況下，只要出賣方提供的是天然的翡翠原石，那么該原石內是否含有翡翠以及翡翠成色好壞的風險，應由買受人承擔。對于翡翠原石，即便是在科學發達的今天，也沒有任何儀器能通過外殼判斷出其內是“寶石”還是“敗絮”，買賣雙方在原石未切割之前，誰都無法斷定原石內部是否含有翡翠以及翡翠的品質、成色如何。買家只能憑經驗推斷賭石內部有無翡翠及其翡翠的優劣，此種交易具有風險性、娛樂性和投資性。“你坐上了賭桌，就是博運氣。”

針對鄔剛的言辭，朱娜當面反駁說，自己的本意是進一批翡翠成品，經露露誘導，才去直播間訂購了原石。每次在直播間拍貨都有微信交流，露露都承諾“保證不虧”，自己才做出錯誤的判斷。

鄔剛表示，露露只是業務員，她說的話不足為憑。

2020年10月，玉石公司老板鄔剛轉賬18萬元給朱娜，并注明是4月27日朱娜訂購貨物的退款。露露還打電話告知朱娜：“公司從來沒有開過這個先例，你多少得承擔一些損失。”

2020年11月2日，朱娜起訴到濟南高新技術產業開發區法院，她主張玉石公司、鄔剛承擔連帶責任，退還原石價款和代購費51.4萬元（扣除掉之前已轉賬的18萬元貨款），并給付三倍賠償金154.2萬元，支付朱娜暫墊律師費2萬元。

一審法庭上，原告朱娜訴稱，2020年2月至2020年4月，在玉石公司業務員露露的誘導下，原告通過購買原石的方式購買玉石公司翡翠首飾27件，支付石料款679138元、加工費14940元，扣除退款18萬元，剩余51.4萬元。在此期間，玉石公司實施以次充好、偷梁換柱，用高品質翡翠進行現場直播，欺騙誘導顧客下單，用其他石料和首飾的照片冒充銷售石料和首飾等系列欺詐行為。原告發現受騙上當后，多次向玉石公司、鄔剛協商要求退貨退款未果。據此，玉石公司、鄔剛應返還朱娜購物價款并承擔欺詐責任，給付購物價款三倍的賠償金。

朱娜向法庭提交了與露露的聊天記錄等證據，以支持其訴訟主張。

玉石公司答辯稱，從原告朱娜與露露的微信聊天記錄可以看出，原告多次提及“搏一搏”“搏到”“搏不到”，足以證明其購買原石系“賭石”，玉石公司所代購的為朱娜選定的原石，然后再受其委托找人加工成翡翠成品，針對“賭石”這種特殊商品，玉石公司在代購時也無法知悉原石內部是否含有翡翠以及翡翠的成色等，且標的物瑕疵的風險本身就應當由朱娜承擔，也與玉石公司無關。另外，玉石公司對加工行為也無指示不當，不存在任何《侵害消費者權益行為處罰辦法》規定的欺詐情形。朱娜在短期內十余次購買大量翡翠原石，該情形不符合普通消費者的消費習慣與目的，不符合日常生活消費的特征并其購買原石系為投資出賣以獲取更高的收益，不適用《消費者權益保護法》三倍賠償的懲罰性賠償規則。

被告鄔剛答辯稱，其并非合同相對方，原告要求其承擔相應責任沒有法律依據。

一審法院經認真審理、核實證據，對本案爭議給出判斷。

首先，一審法院審理認為，朱娜與玉石公司雖然沒有簽訂書面的買賣合同，但已經形成事實上的買賣合同關系，玉石買賣關系成立。

《合同法》第130條規定，“買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同”。本案中，朱娜通過“翡翠直播間”及“翡翠鑒賞師露露”的介紹，確定購買物品，并向鄔剛賬戶持續支付石料款67.9萬元、加工費14940元，并取得相應翡翠所有權，故確認原告朱娜與玉石公司之間存在網絡購物合同關系。

其次，“開石”后的貨物品質風險應該由誰承擔呢？

從朱娜提交的證據看，其在直播間系通過觀看“開窗”的原石，并通過購買“開窗”的原石，待切開后，才進行下一步即翡翠飾品的加工。朱娜在直播間所購買的，僅是“開窗”的原石，其僅能看到沒有風化皮包裹、裸露在外的翡翠質量，但對于未裸露部分內的翡翠品質如何也無法把握。因購買翡翠原石無法確認其內部翡翠品質，故該購買行為具有風險性。

朱娜與“翡翠鑒賞師露露”多次在微信中提及“博到”“博不到”，那么，只要玉石公司提供的是天然的翡翠原石，該原石內是否含有翡翠以及翡翠成色的好壞風險，朱娜應當自行承擔風險。

法院認為，翡翠并不像金銀等貴重金屬，有市場統一價格，對于翡翠的“種水”、價值等并沒有行業標準予以界定，故對于“翡翠鑒賞師露露”在微信聊天中的關于飾品“種水”及價值的說法，并不能作為其具體翡翠飾品的價值取向，不能據此認定其陳述具有欺詐性。朱娜所主張的翡翠價值也僅是其預估或期望的價值，而并非經過專業鑒定機構所認定的價值，況且，現市場內并無對翡翠價值的指導性意見。

朱娜向玉石公司購買原石，且玉石公司已按照其要求已加工成相應翡翠飾品及擺件并交付，玉石公司已履行完畢其義務，朱娜要求玉石公司退還已購翡翠飾品及擺件的購物價款并三倍支付賠償款的訴訟請求，無事實及法律依據，不予支持。

一審法院還指出，朱娜于4月6日購買原石（石料款1050元），玉石公司未支付任何實物，亦未給予其任何合理解釋，該款項應當予以返還。朱娜于4月27日購買原石（石料款20萬元、代購費1萬元），后朱娜要求退貨退款，玉石公司也同意予以退還相應價款，其在僅退還18萬元后，對剩余3萬元無合理理由拒不退還，故該3萬元應當予以退還。朱娜要求玉石公司賠償律師費2萬元，無合同約定，無法律依據，不予支持。

再次，對于朱娜要求鄔剛承擔連帶責任的訴求，法院認為，朱娜提交的證據不足以證實鄔剛與玉石公司存在人格及資產混同，故對朱娜主張鄔剛承擔連帶責任的訴訟請求不予支持。

2021年4月9日，濟南高新技術產業開發區法院依照《中華人民共和國合同法》第10條、第60條、第61條、第62條、第130條，《中華人民共和國公司法》第20條、第171條，《中華人民共和國民事訴訟法》第64條、第142條之規定，作出一審判決，被告玉石公司退還原告朱娜購物價款3.1萬元，駁回原告朱娜其他訴訟請求。

一審宣判后，朱娜和玉石公司均提出上訴。

二審期間，朱娜堅持在原審中的主張，玉石公司則提出，朱娜于4月6日支付的石料款1050元以及4月27日貨款未退還的3萬元，已經轉化為加工費，不應退還。

二審法院經審理認為，朱娜提交的微信聊天記錄，不能證實就其購買的原石已經特定化，由此也不能證實玉石公司向其交付的翡翠飾品并非其所選購原石所加工，其以玉石公司不能提供全程視頻主張構成欺詐證據不足。鑒于翡翠的“種水”、價值等沒有明確標準，朱娜主張玉石公司夸大宣傳無法律依據。朱娜提交的證據不足以證實鄔剛濫用股東權利、玉石公司財產不足以清償債權人的債權，故朱娜主張鄔剛應承擔連帶責任證據不足。玉石公司主張其與朱娜之間系代購關系未提交證據證實，一審判決認定雙方之間系買賣關系并無不當。

2021年6月25日，山東省濟南市中級法院依照《民事訴訟法》第170條規定，作出二審判決，駁回上訴，維持原判。