新媒體時代醫學科普創作中的法律風險

江琪琪 * 焦珊珊

（《中華醫學雜志》有限責任公司暨中華醫學會雜志社醫學期刊知識挖掘與服務重點實驗室，北京 100052）1

（北京天馳君泰律師事務所，北京 100101）2

2016年，習近平總書記在全國衛生與健康大會上指出：“沒有全民健康，就沒有全面小康。”2002年《中華人民共和國科學技術普及法》正式頒布實施以來，我國公民科學素質從2001年的1.4%提升到2020年的10.56%，科普為公民科學素質穩步提升發揮了歷史性的作用。新媒體時代，眾多互聯網科技公司及醫療衛生人員在各平臺上開展醫學科普宣傳，為推進全民健康貢獻力量。但是，開展大眾醫學科普不能盲目跟風，應先了解其中所涉及的法律風險，才能避免“踩雷自損”。那么，開展網絡直播、短視頻醫學科普都需要注意哪些問題呢？

一、醫學科普法律層面的若干原則

根據2019年12月28日頒布的《基本醫療衛生與健康促進法》（以下簡稱《衛健法》）第六十七條，以及2021年8月20日發布的《中華人民共和國醫師法》（以下簡稱《醫師法》）第二十五條，可以總結出醫學科普法律層面的一些基本原則。

醫療機構需要承擔“開展健康知識的宣傳和普及”的責任；醫療衛生人員在提供醫療衛生服務時，承擔對患者開展健康教育的職責，也要承擔告知病情和治療服務方案的義務，比如手術方案要征得患者或者家屬的同意。

這里需要注意兩點。其一，根據《衛健法》第一百零七條第五款的規定，醫療衛生人員的范疇，不僅僅指醫生，也涵蓋了醫院的各個科室的專業人員。其二，法律上所要求醫生的科普責任，僅限于診療活動；多點執業或者會診等方式也屬于診療活動。

從醫療機構的層面看，開展健康知識宣傳和普及的方式，可以是制作圖文科普宣傳海報、組織公益講座等形式。不過，需要注意的是，禁止在未取得相關資質的情況下制作“廣播電視節目”；如果需要制作廣播電視節目，建議與電視臺或者電臺合作開展。

從醫療衛生人員個體的層面來看，一方面，制作“廣播電視節目”本身是需要取得相關資質的；另一方面，更需注意在互聯網醫療問診平臺出診的合規性問題。互聯網醫療平臺需要有特殊許可的互聯網醫療（醫院）資質，并不是所有的互聯網平臺都可以出診；如果該平臺沒有互聯網醫療資質，那醫療衛生人員可能會因涉及違法行醫而遇到相關處罰。即使在合法的互聯網醫療平臺進行出診服務，過程中也要遵守《醫師法》第二十五條的科普、告知義務。

二、新媒體時代醫學科普創作的法律風險及成因

隨著新媒體時代的到來，醫療健康科學的普及和傳播，從方式到理念都發生著革命性的轉變。互聯網徹底顛覆傳統媒體，既往傳統媒體的線性垂直傳播方式，已經變成了實時、互動的非線性輻射的新媒體傳播模式，引領新媒體帶來巨大影響力。醫療科普的呈現方式也隨著時代潮流而不斷變化，嚴肅的醫學知識，遇上了輕松有趣的視頻和直播等，其傳播渠道及受眾也發生了巨大改變。

在當下，大眾接觸醫學科普作品的主要渠道來自網絡信息。然而，醫學知識本身具有復雜的體系，疾病的發生發展更是一個復雜的動態過程，并且醫學知識會不斷更新迭代，而公眾對醫學科普內容的辨識力又是有限的，因此，網絡信息往往是各種謠言和虛假廣告的重災區。目前，國家政策鼓勵醫療專業人員創作科普作品，此類作品內容可信度高，但傳播行業具有專業性，存在相關法律風險，并且有時傳播渠道為了達到某種制造話題、擴大影響或個人炒作的目的，醫療科普作品會被選擇性或“重點性”地表達，造成公眾誤解，產生法律問題。

三、新媒體醫學科普創作與傳播如何規避法律風險

（一）醫學科普直播

目前，在醫療網絡直播平臺的商業運營模式中，主要包括以下兩方面：通過醫療衛生人員的醫學科普直播獲取流量；直播營銷人員服務機構與醫療衛生人員簽約主播，在直播的過程中，插播廣告或與帶貨信息捆綁。但需要注意的是，若醫療衛生人員在直播中帶貨，則此時的行為不再是醫學科普創作，而轉為商業營銷，存在法律風險。

因此，醫療衛生人員參與直播，需要注意的特殊禁忌有兩點。

第一，如果醫療衛生人員在網絡上公開自己的專業身份，那么無論從法律、政策，甚至于行業標準的角度上來說，需要承擔更多的法律責任并用專業聲譽背書。因此，希望醫療衛生人員慎重使用自己的職業身份，不建議醫療衛生人員參與直播帶貨，對產品進行背書。

第二，《禁止和限制發布的產品或服務信息》中羅列了十二類不適宜發布的產品或者服務的清單，其中包括了醫療診斷和咨詢服務。該規定禁止醫療衛生人員在直播間對圍觀的網友進行醫療診斷，或解答他們的專業咨詢，那么這就限制了醫療衛生人員，尤其是醫生利用專業知識在網絡上“科普”的行為。因此，有專業身份的醫療衛生人員從事直播業務時，可以普及醫學知識，但是需要避開個人的“咨詢問診”行為。

（二）醫學科普短視頻

短視頻的種類有很多，拍攝剪輯的形式也豐富多彩，筆者僅以醫療衛生人員發布的科普類短視頻，作為本文法律風險分析的基礎。根據《互聯網視聽節目服務管理規定》和《網絡視聽節目內容審核通則》的相關規定，利用短視頻進行醫學科普的前提是不可以發布法律法規禁止的內容。此外，醫療衛生人員發布短視頻，還應當格外注意如下法律風險。

1. 制作形式要合規——注意區分“廣播電視節目”和短視頻

2021年11月初，北京市文化和旅游局對北京某律師事務所在B站所發布的視頻行為進行了處罰，處罰的理由是該事務所擅自制作廣播電視節目。此案例中發布視頻的特點為：一期一期，有固定的節目名稱，并且模仿了某知名電視節目的訪談形式。因此，執法部門將這些視頻認定為“廣播電視節目”而非短視頻。而制作“廣播電視節目”需要有資質，而該律所沒有廣播電視節目的相關資質，因此被處罰了。

那么，如何注意區分“廣播電視節目”和短視頻？

法律上，并沒有一個標準的定義來區分這兩者。行業內的通常標準認為，短視頻是指播放時長在5分鐘以內，基于PC端和移動端傳播的視頻內容形式。但是現實中文化部門的執法要求可能更為苛刻，即便是1至2分鐘的短視頻，如果符合“一集/期、一集/期的形式，有固定的節目名稱，有電視節目的特點，涉嫌營利”，那么這種短視頻也很有可能會被認定為“廣播電視節目”。按照《廣播電視管理條例》第三十一條規定，廣播電視節目需要由具備制作許可證的單位來制作和播出，而一般的企業并不具有這樣的資質，因此不可以制作廣播電視節目。

短視頻的內容表現形式有多種，醫療衛生人員等專業人士拍攝的一般是教程類的、科普形式的視頻。單個視頻的長度應盡量精簡，拍攝制作的形式應盡量避免模仿“廣播電視節目”，否則可能面臨處罰。

2. 發布內容要合規——短視頻風險核心

（1）保證原創性

按照《著作權法》第三條規定，需要同時滿足“文學、藝術和科學領域；具有獨創性；有形形式復制”這三個條件才能成為受《著作權法》保護的作品。因此，判斷一個短視頻是否為作品，并不以短視頻的時間長短來定義；即便是十幾秒的視頻，如果同時滿足上述三個條件，就是作品。應慎重引用他人的視頻內容，不要覺得他人的視頻時間短，就可以無拘束地擅自引用。引用需要征求原作者許可并注明出處，而不可以無授權引用。因此，鼓勵醫療衛生人員發布原創科普短視頻作品，這樣既能避免侵犯他人作品，也能更好地保護自己的智力成果。

（2）合乎道德規范

不言而喻，作為專業人士，如果發布的是醫學相關的專業內容，是一定要嚴謹的，不可以違反職業道德、倫理道德，更不可以違法。醫療衛生人員不可為了盲目追求社會熱點，宣傳不合國情的“高消費醫療”知識，發布不適民情的“美容”知識或不恰當地過分渲染“性行為”方面的知識；而應該從自身專業的角度，對疾病預防發生、發展中患者自我管理的部分著重進行科普創作。如果在科普創作過程中存在不良行為或發布了不良內容，后果輕則行政處罰，重則刑事責任，因此慎重言行是第一位的。

（3）不侵犯隱私權和肖像權

民法典中有對公民的隱私權、肖像權的保護規定，《醫師法》《衛健法》中禁止醫療衛生人員泄露公民個人健康信息。可以非常明確一點，醫療衛生人員對上述內容是有保密義務的。

近日B站出現疑似男醫生直播婦科手術一事引發關注，涉案醫生被拘，廣大醫療衛生人員應引以為戒。某些醫生喜歡發布患者就醫問詢的視頻，是否涉及相關法律風險，需要考慮幾個問題。首先，視頻雖然對某位患者的人像進行了馬賽克處理，但是聲音并未處理，如果這種聲音的識別度很高，可能仍會產生身份辨識的問題，那是否算泄露隱私？其次，這種看病時的拍攝行為，是否經過了患者的同意？如果未征得患者的同意，會不會產生投訴問題？再其次，整個診療過程都會通過視頻呈現，可能會暴露出一些問題，比如，醫生在就診過程中的告知義務，是否真正做到位了？再如，診療過程是否真的有助于專業形象的樹立？筆者認為，這種方式只能停留在滿足網民好奇心的層面，并不能更好地樹立專業形象，甚至于留下很多潛在的風險，因此，建議醫療衛生人員盡量不要拍攝這樣內容的視頻。

（4）妥善解決素材版權

一般情況下，音樂是短視頻中不可或缺的關鍵因素，較多的使用方法是作為背景音樂。不論是直接引用，還是有所改動，都涉及與音樂作品的授權關系，也就是說，使用音樂要取得音樂作品權利人的相關授權，否則將侵犯音樂作品著作權。

目前，許多平臺或者免費的剪輯軟件，都會自帶一些音樂供大眾使用，那么這些音樂是否取得了正規的授權？這點值得商榷?？陀^地說，作為醫療衛生人員，確實很難全面了解音樂授權情況。但是如果因為使用音樂后，被告知構成侵權，那醫療衛生人員就比較被動，也可能會產生涉訴情形。建議醫療衛生人員在制作短視頻的時候，可以通過中國音樂著作權協會或者其他商業版權網站，購買正規授權的音樂使用。

除音樂外，還要考慮圖片素材來源合規不侵權。如需引用，應做到注明圖片來源，不利用他人作品牟利，不歪曲、篡改他人作品，以免構成網絡侵權。另外，某些關鍵圖案或名稱不能隨便使用，如企業的注冊商標、能夠代表企業的圖片及文字、企業官方的名稱等，需經過相關單位的認可方能使用。

（三）醫學科普視頻創作者與平臺的利益關系

在一定情形下，醫學科普視頻創作者與平臺，是利益沖突的關系。

假設醫學科普視頻創作者所制作的短視頻對他人產生了侵權問題，那么發布短視頻的平臺是否要承擔侵權責任呢？根據《信息網絡傳播權保護條例》第十四條的規定，如果接到他人發來的侵權通知后，平臺進行了積極有效的應對，如刪除視頻、屏蔽鏈接等，那就不承擔侵權責任。這就是“避風港原則”。

但是，平臺真的就是無辜的嗎？《信息網絡傳播權保護條例》第二十三條中也規定了所謂的“紅旗原則”。也就是說，平臺對某個短視頻的侵權行為存在明知或者應知的情形，那么就不能以“沒有收到刪除通知”為由而免責，需要承擔共同侵權的責任。

對比以上兩種情形，就可以看出，如果一個短視頻涉嫌侵權，那么平臺有可能會極力地讓自己免責；而醫學科普視頻創作者，因賠償能力有限，更希望平臺與其一起分擔侵權責任，那此時這兩者就會存在利益沖突。很多案例并非是原告與被告之間的爭執，而是多方共同被告（平臺和醫療衛生人員）之間相互推卸責任的博弈。

因此，醫學科普視頻創作者應當首先從視頻作品自身嚴格把關，嚴謹創作，合規發布，全程遵守法律法規，避免發生侵權。因為一旦發生侵權事件，平臺方有依據“避風港原則”而免責的可能性，但是視頻發布者卻是不能免責的。

此外，如果醫學科普創作者的短視頻作品未經許可被他人轉載，也應學會維權。首先要保留證據，做好損失的統計工作，網絡侵權一般需要以公證的方式取證。然后，可以向平臺方發送書面的告知書和侵權行為的初步證明材料，要求平臺刪除鏈接，并做好調解或訴訟的多種應急方案。相對來說，維權事宜專業性要求比較強，可以聘請律師來提供專業幫助。

四、結語

綜上所述，新媒體時代的發展，給醫學科普傳播帶來了更多的機會。醫療衛生人員應是醫學科普的中堅力量，主動及時傳播相關科學知識，并選擇在具有權威性的融媒體平臺發布內容，遏制謠言傳播，回應大眾關切。醫療衛生人員在進行醫學科普活動時應有高度的風險意識，不管是做平臺直播，還是發布短視頻，應當全面考慮相關的法律風險，為健康中國更好地保駕護航！